【正文】 市公司證券發(fā)行管理辦法 》 第六條 上市公司申請公開發(fā)行股票，“最近十二個(gè)月內(nèi)不存在違規(guī)對外提供擔(dān)保的行為”。 2022年 6月 8日，中國證監(jiān)會(huì)通報(bào)，于在青等人涉嫌構(gòu)成背信損害上市公司利益罪，已移送公安機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任。截至 2022年 2月 3日，累計(jì)違規(guī)提供擔(dān)保 13,，占公司 2022年 6月 30日經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的 %，其中已解除擔(dān)保，違規(guī)擔(dān)保余額 12,885萬元。 (4) 應(yīng)由董事會(huì)審批的對外擔(dān)保， 必須經(jīng)出席董事會(huì)的三分 之二以上董事審議同意并做出決議。而該項(xiàng)規(guī)定與 《 關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知 》 中有關(guān)對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)經(jīng)過董事會(huì)或股東大會(huì)審批的規(guī)定不符，責(zé)令改正。 因上述議案與 《 關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知 》 不符， 2022年 10月 28日，東阿阿膠召開第六屆董事會(huì)第十二次會(huì)議，審議通過了 《 關(guān)于取消利用閑置自有資金實(shí)施委托貸款的議案 》 ，取消本次利用閑置自有資金實(shí)施委托貸款事宜。 ◆ *ST丹化案例 2022年度，控股股東丹化集團(tuán)新增占用 *ST丹化資金13380萬元，上述資金占用行為嚴(yán)重?fù)p害了上市公司利益，且丹化集團(tuán)未及時(shí)通知 *ST丹化進(jìn)行披露。 (2) 上市公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用： ? 有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金 給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用； ? 通過銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方 提供委托貸款 ； ? 委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動(dòng)； ? 為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票； ? 代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)； ? 中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他方式。 控股股東及其他關(guān)聯(lián)方不得要求上市公司為其墊支工資、福利、保險(xiǎn)、廣告等期間費(fèi)用， 也不得互相代為承擔(dān)成本和其他支出。 ◆案例二：“ 茂業(yè)系” 超比例增持三家上市公司 案例 2022年 8月 22日至 11月 3日， “茂業(yè)系”相關(guān)公司通過交易所競價(jià)交易系統(tǒng)大舉買進(jìn)渤海物流、商業(yè)城和深國商，分別占其總股本的 ％ 、 % 、 %，均未在達(dá)到 5%時(shí)停止增持和履行報(bào)告和公告義務(wù)。 在報(bào)告期限內(nèi)和 /或作出報(bào)告、公告后 2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。 前述投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的 5%后，通過證券交易所的證券交易，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少 5%，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。A的主張能否得到支持？ 法院支持了 A的主張。 ◆ 注意：股東大會(huì)召集通知期間計(jì)算，應(yīng)采用 《 民法通則 》 第一百五十四條第二款的規(guī)定，即按照日、月、年計(jì)算期間的，開始的當(dāng)天不算入，從下一天開始計(jì)算。一旦出現(xiàn)延期或取消的情形，召集人應(yīng)當(dāng)在原定召開日前至少二個(gè)工作日公告并說明原因。 （三）部門規(guī)章和規(guī)范性文件：由證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)制定 《 上市公司信息披露管理辦法 》 （ 2022年 1月 30日 證監(jiān)會(huì)令第 40號(hào)） 第五十八條 上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)對公司信息披露的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性、及時(shí)性、公平性負(fù)責(zé)，但有充分證據(jù)表明其已經(jīng)履行勤勉盡責(zé)義務(wù)的除外 。 《 刑法 》 、 《 刑法修正案（六） 》 、 《 刑法修正案（七） 》 、 《 企業(yè)國有資產(chǎn)法 》 及其他其他相關(guān)法律。 ◆ 《 企業(yè)國有資產(chǎn)法 》 第二十五條規(guī)定， 未經(jīng)股東大會(huì)同意，國有資本控股、參股上市公司的董事、高級(jí)管理人員不得在經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的其他企業(yè)兼職。 《 上市公司股東大會(huì)規(guī)則 》 （ 2022年 3月 16日 證監(jiān)發(fā) [2022]21號(hào)） ? 違反股東大會(huì)規(guī)則的處理問題 第四十七條 股東大會(huì)的召集、召開和相關(guān)信息披露不符合法律、行政法規(guī)、本規(guī)則和公司章程要求的，中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)有權(quán)責(zé)令上市公司或相關(guān)責(zé)任人限期改正， 并由證券交易所予以公開譴責(zé)。 ◆ 陜西金葉案例 陜西金葉定于 2022年 1月 5日召開的臨時(shí)股東大會(huì)，由于陜西省國資委與香港萬裕公司就陜西金葉股東 —— 萬裕文化公司的合作補(bǔ)充協(xié)議暫未能達(dá)成一致，陜西省國資委在股東大會(huì)召開日早上臨時(shí)要求董事會(huì)取消召開股東大會(huì)，導(dǎo)致該次股東大會(huì)沒有按期召開。 故“二十日”、“十五日”、“三十日”計(jì)算應(yīng)從通知的次日起算至開會(huì)前一日（即掐頭去尾），算足公司法所規(guī)定的期間。 《 上市公司章程指引（ 2022年修訂） 》 （ 2022年 3月 16日 證監(jiān)公司 字 [2022]38號(hào)） 《 上市公司證券發(fā)行管理辦法 》 （ 2022年 5月 6日 證監(jiān)會(huì)令第 30號(hào)） ◆上市公司再融資的主要方式： (1) 公開發(fā)行：配股、增發(fā)、發(fā)行可轉(zhuǎn)債、分離交易可轉(zhuǎn)債、認(rèn)股權(quán)證、公司債券。 在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后 2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票”。 ◆ 案例一： 中核鈦白案例 2022年 8月 20日，中核鈦白第二大股東北京嘉利九龍公司通過深交所大宗交易系統(tǒng)共出售中核鈦白股份 1742萬股，占中核鈦白股份總額的 %。 為此，深交所和上交所分別對“茂業(yè)系”相關(guān)公司作出通報(bào)批評的處分決定，并采取限制交易一個(gè)月的監(jiān)管措施。 ◆興化股份案例 興化股份 (002109)與其控股股東興化集團(tuán)之間存在財(cái)務(wù)不獨(dú)立的問題。 ◆ 注意：非經(jīng)營性資金往來必須堅(jiān)持 “自上而下”的單向流動(dòng)原則： 允許上市公司實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方以低息或者無償向上市公司提供資金， 但絕對不允許上市公司以任何形式將資金直接或間接地提供給實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方。截至 2022年 12月31日，丹化集團(tuán)占用 *ST丹化資金余額為 69698萬元。 《 關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知 》 （ 2022年 11月 14日 證監(jiān)會(huì)、銀監(jiān)會(huì) 證監(jiān)發(fā) [2022]120號(hào)） (1) 上市公司對外擔(dān)保必須經(jīng)董事會(huì)或股東大會(huì)審議。 后來，亞寶藥業(yè)根據(jù)山西證監(jiān)局的要求，對公司章程上述條款進(jìn)行了相應(yīng)修改，刪除了授權(quán)董事長決定對外擔(dān)保的規(guī)定。 ◆注意：同時(shí)還得經(jīng)全體董事過半數(shù)通過。 該公司關(guān)聯(lián)方的債權(quán)人向法院申請?jiān)V訟保全，法院先后將該公司及威亨公司主要銀行賬號(hào)凍結(jié)，影響正常的生產(chǎn)經(jīng)營。 注意：資金占用與違規(guī)擔(dān)保的兩個(gè)不良后果 ?上市公司股票交易可能會(huì)被特別處理 《 股票上市規(guī)則 》 第 ： “上市公司出現(xiàn)下列情形之一的，本所有權(quán)對其股票交易實(shí)行其他特別處理： ……（七）公司向控股股東或其關(guān)聯(lián)方提供資金或違反規(guī)定程序?qū)ν馓峁?dān)保且情形嚴(yán)重的” 《 關(guān)于對存在資金占用或違規(guī)擔(dān)保情形的上市公司股票交易實(shí)行其他特別處理若干問題的通知 》 （ 2022年 3月 26日發(fā)布實(shí)施）第四條：“ 情形嚴(yán)重是指上市公司存在以下情形之一，且無切實(shí)可行的解決方案或雖提出解決方案但預(yù)計(jì)無法在一個(gè)月內(nèi)解決的： （一）上市公司向控股股東或其關(guān)聯(lián)方提供資金的余額在人民幣 1000萬元以上，或占上市公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的 5%以上； （二）上市公司違反規(guī)定程序?qū)ν馓峁?dān)保的余額（擔(dān)保對象為上市公司合并范圍內(nèi)的除外）在人民幣 5000萬元以上，且占上市公司最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的 10%以上”。 第三十九條 上市公司申請非公開發(fā)行股票，不得存在“上市公司及其附屬公司違規(guī)對外提供擔(dān)保且尚未解除”的情形。 確有需要預(yù)留股份的，預(yù)留比例不得超過本次股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃擬授予權(quán)益數(shù)量的百分之十。根據(jù) 《 企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第 11 號(hào) —— 股份支付 》 及應(yīng)用指南，對于權(quán)益結(jié)算的涉及職工的股份支付， 應(yīng)當(dāng)按照授予日權(quán)益工具的公允價(jià)值計(jì)入成本費(fèi)用和資本公積，不確認(rèn)其后續(xù)公允價(jià)值變動(dòng)。 (2) 閑置募集資金在暫時(shí)補(bǔ)充流動(dòng)資金時(shí)，僅限于與主營業(yè)務(wù)相關(guān)的生產(chǎn)經(jīng)營使用， 不得直接或間接用于證券投資。 (5) 上市公司不得將募集資金通過質(zhì)押、委托貸款或其他方式變相改變募集資金用途。 超募資金應(yīng)當(dāng)用于公司主營業(yè)務(wù)， 不能用于開展證券投資、委托理財(cái)、衍生品投資、創(chuàng)業(yè)投資等高風(fēng)險(xiǎn)投資以及為他人提供財(cái)務(wù)資助等。 C. 上市公司單次實(shí)際使用超募資金金額達(dá)到 5000萬元人民幣且達(dá)到超募資金總額的 20%的，應(yīng)事先提交股東大會(huì)審議。 2022年 4月公司改變募投項(xiàng)目的實(shí)施地點(diǎn)并使用募集資金 2204萬元購買新募投項(xiàng)目的土地使用權(quán)，但公司在招股說明書中并沒有使用募集資金購買土地使用權(quán)的計(jì)劃。上述行為違反了 《 創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則 》 第 “上市公司募集資金應(yīng)當(dāng)存放于董事會(huì)決定的專項(xiàng)賬戶集中管理” 的規(guī)定。 《 決定 》 指出，寧波 GQY公司在募集資金使用方面存在以下問題，責(zé)令改正： 部分募集資金使用未履行相應(yīng)的審批程序和信息披露義務(wù)。 公司于 2022年 7月19日召開董事會(huì)，審議通過了以募集資金置換預(yù)先投注募投項(xiàng)目的自籌資金 。 (2) 嚴(yán)格考試紀(jì)律 凡有偷看、翻書等舞弊行為或者擾亂考場秩序者，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，取消當(dāng)次考試成績，三年內(nèi)不得參加資格考試。 2022年 1月 19日， 深交所決定，對當(dāng)事人嚴(yán)某給予通報(bào)批評的處分， 一年內(nèi)不得參加深交所組織的董事會(huì)秘書資格考試。 ◆ 考核當(dāng)年受到本所通報(bào)批評處分 1次或發(fā)出監(jiān)管函 3次以上的，相關(guān)上市公司信息披露工作考核不得評為優(yōu)秀或良好。 二、 上市公司董事會(huì)秘書的法律義務(wù) （一）作為高級(jí)管理人員的一般義務(wù) 董事會(huì)秘書是法定的高級(jí)管理人員，因此， 《 公司法 》 、 《 證券法 》 中有關(guān)高級(jí)管理人員的義務(wù)與責(zé)任均適用于董事會(huì)秘書。中捷控股集團(tuán)有限公司直至 2022年 4月 21日才全部歸還所占用資金。 2022年 3月 12日，中捷股份發(fā)布 《 回購并注銷已行權(quán)的股權(quán)激勵(lì)股票的預(yù)案 》 ，由于發(fā)生上述大股東違規(guī)占用公司資金的惡性事件，作為我國第一家提出股權(quán)激勵(lì)方案的上市公司，不得不在激勵(lì)計(jì)劃實(shí)施兩年多之后擬回購上述股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃中已行權(quán)但尚未解鎖的全部股份 ，并予以注銷。 勤勉義務(wù) 《 公司法 》 第一百一十三條、第一百四十八條、第一百五十條； 《 上市公司章程指引 》 第九十八條 。 依法履行信息披露的義務(wù) 涉及的主要法律、規(guī)章、規(guī)則： 《 證券法 》 、 《 上市公司信息披露管理辦法 》 、 《 股票上市規(guī)則 》 。 ◆ 北海港案例 北海港原董事會(huì)秘書楊某于 2022年 3月 22日（北海港股改網(wǎng)絡(luò)投票首日）對有關(guān)媒體介紹了北部灣國際港務(wù)集團(tuán)整體上市的策略，這些重大情況卻未按規(guī)定在公開信息中披露。至 2022年2月 8日，雙方基本達(dá)成一致意見。 2月 12日下午，羅高峰的老上級(jí)陳玉興 (原系杭蕭鋼構(gòu)證券辦主任， 2022年 12月辭職 )為了獲取“安哥拉項(xiàng)目”信息，主動(dòng)打電話給羅高峰。 3月 15日，陳玉興從羅高峰處得知證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)要調(diào)查杭蕭鋼構(gòu)股票，遂將有關(guān)情況告知王向東并指令其次日賣出“杭蕭鋼構(gòu)”股票共計(jì) 696萬股全部賣出，非法獲利 4037萬元。據(jù)報(bào)道，譚慶中、鄭旭齡也因涉嫌中山公用內(nèi)幕交易被司法機(jī)關(guān)控制。復(fù)牌后連續(xù) 14個(gè)漲停板，加上停牌前的兩個(gè)漲停，公司股價(jià)由啟動(dòng)前的 ，漲幅達(dá) 360%。 ◆ 羅牛山案例 羅牛山 (000735)在公告中稱， 2022年 4月 17日，時(shí)任獨(dú)立董事的徐某買入羅牛山 28萬股，買入價(jià)格為 。 ◆ 北陸藥業(yè)案例 北京科技持有北陸藥業(yè) (300016)5%以上股份。由于對相關(guān)交易政策理解有偏差，北京科技誤認(rèn)為可以通過大宗交易減持公司股份， 2022年 11月 19日，北京科技通過大宗交易又以 /股賣出公司股票 1,500,000股，該行為再次構(gòu)成短線交易。