【正文】 （一）公司法的概念 （二）公司法的主要特征 公司法強(qiáng)制性規(guī)范多，任意性規(guī)范少 解讀：強(qiáng)制性規(guī)范 任意性規(guī)范 ? 法律規(guī)范 —— 依據(jù)權(quán)利、義務(wù)的剛性程度，可分為強(qiáng)制性規(guī)范和任意性規(guī)范。 ? 《 民法通則 》 規(guī)定： 公民以他的戶籍所在地的居住地為住所 ，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。 —— 財產(chǎn)責(zé)任不同。 —— 財產(chǎn)關(guān)系不同。 分公司 —— 是指從業(yè)務(wù)上、組織上接受其他公司管轄的公司。 子公司 —— 其資本或股份的大部分為另一公司控制，且經(jīng)營活動要受其制約的公司。 企業(yè) 公司 —— 個人獨資企業(yè) 合伙企業(yè) 法人企業(yè) 非法人企業(yè) （二）公司的特征 公司的法人資格 指 公司 對自己的民事行為所產(chǎn)生的法律后果承擔(dān)全部法律責(zé)任。 公司的組成人員不對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司只以公司的全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 而且是 有限責(zé)任 。全部股份被另一個公司控制的的子公司，又稱全資子公司，在這種情況下，子公司的股東僅有一人，子公司實際上是“一人公司”。 ? 選擇： ? 長城有限責(zé)任公司的下屬分公司以自己的名義對外簽訂的合同，其法律效力（ ）。子公司盡管有母公司的參與，但仍有屬于自己的財產(chǎn)，且與母公司獨立；分公司的財產(chǎn)屬于本公司，不具有獨立性。子公司自主經(jīng)營，獨立核算，其經(jīng)營的一切后果包括財產(chǎn)責(zé)任均完全由自己承擔(dān)；而分公司無自己獨立的財產(chǎn)和意志，故其經(jīng)營后果由本公司承擔(dān)。 ? “ 經(jīng)常居住地 ” —— 應(yīng)當(dāng)理解為連續(xù)居住 1年以上的居住地，并有長期居住目的的。 強(qiáng)制性規(guī)范 —— 是指必須依照法律適用、不能以個人意志予以變更和排除適用的規(guī)范。 —— 強(qiáng)制性規(guī)范 ? 依照本法設(shè)立的股份有限公司， 必須 在公司名稱中標(biāo)明股份有限公司或者股份公司字樣。公司法定代表人變更， 應(yīng)當(dāng) 辦理變更登記（ 強(qiáng)制性規(guī)范 ）。 公司 可以 設(shè)立子公司（ 任意 ），子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。 ? 中國石化集團(tuán)公司：全稱是中國石油化工集團(tuán)公司，是一家在中國注冊成立的國有獨資公司。 意思就是說，當(dāng)公司財產(chǎn)和個人財產(chǎn)不能區(qū)分時，個人對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 圖解出資形態(tài) 知識產(chǎn)權(quán) 貨幣 實物 等 土地使用權(quán) 實物出資涉及到標(biāo)的物適格性的問題、作價的問題，不得高估或低估。 ? 以上因素都是看不見摸不著，又無法入賬記錄其金額，因此商譽實際上是指企業(yè)上述各種未入賬的無形資源，故好感價值論亦稱無形資源論。章程的規(guī)定不能對抗善意的公司外部的第三人。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。 ? 案例： 甲乙丙三人準(zhǔn)備投資組建一有限公司。 因為： （ 3）出資不合法：勞務(wù)不得作為出資。 （ 7）公司成立后，股東不可隨意抽回出資。找到小李后，小張說明了想和他合作辦公司的想法，小李非常高興。 ? 解析： ? 在公司制企業(yè)中是否允許勞務(wù)出資，理論界爭議較多，各國規(guī)定也不盡相同。 ? 由于勞務(wù)具有一定的人身屬性，不便獨立轉(zhuǎn)讓，加之評估上的隨意與不確定，本著資本充實、保護(hù)債權(quán)人利益和維護(hù)交易安全的需要，我國新修訂的 公司登記條例 ，明確禁止了勞務(wù)出資。 ? 舉例： ? 某公司注冊資本 10萬元，因經(jīng)營不善，資不抵債，被申請破產(chǎn)。 案例：北京法院受理新公司法頒行后首起“揭開公司面紗”案 （ ） ? 北京博士倫眼睛護(hù)理產(chǎn)品有限公司 (以下稱北博 )訴長沙市佳健眼睛有限公司（被告）買賣合同糾紛案件中，作為債權(quán)人的北博提出申請要求追加被告公司股東為共同被告，承擔(dān)連帶責(zé)任。 ? 北京博士倫公司認(rèn)為朱某以被告名義在長沙向其購貨，再將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到上海公司，然后在長沙消失，退租店面，使被告僅剩下一個法律空殼，債權(quán)人即使取得勝訴判決，也難以得到執(zhí)行。 ? 而“揭開公司面紗”則是指在某些情形下，為保護(hù)公司之債權(quán)人，為了實現(xiàn)公平正義的目的，法院可否定股東與公司分別獨立的人格，令股東負(fù)責(zé)清償公司債務(wù)。稅務(wù)機(jī)關(guān)遂向乙公司發(fā)出通知，責(zé)令 A 某限期到稅務(wù)機(jī)關(guān)接受處理，清繳欠稅。 —— 募集設(shè)立 ，是指公司發(fā)起人只認(rèn)購部份股份，其余股份則通過公開向社會招募的方式而成立公司的一種方式。 人民網(wǎng)收入來源主要是廣告業(yè)務(wù)，盈利模式比較單一。 ? 當(dāng)這些股票最初以報出價格在一級市場發(fā)行之后就在二級市場交易（在證交所上市交易）。 ? 資本是經(jīng)過法律認(rèn)可的公司財產(chǎn)的總和，是公司信譽的主要來源，非經(jīng)法定的程序不得隨意增減 。 —— 是一種開放性和公開性公司，公司可以向社會募集資本，并必須將公司的經(jīng)營情況向社會公開。 發(fā)起人需是完全民事行為能力人 根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，有些特定的人不具備發(fā)起人資格。公司可以建立多處生產(chǎn)、營業(yè)場所，但是經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的公司住所只能有一個，并且這個公司住所應(yīng)當(dāng)是在為其登記的公司登記機(jī)關(guān)的轄區(qū)內(nèi)。 ? —— 對股東限制不同，主要指對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制不同。 股份公司實行完全的兩權(quán)分立，管理人員可以不是股東，股東也不一定要參與公司的管理； 而有限公司的管理人員必須從股東中選任，股東一般都要參與公司的管理。 ? 馬克思：“假如等單個資本增長到可以修建鐵路的程度，那么恐怕至今世界上還沒有鐵路。境外方面，紐約證券交易所和納斯達(dá)克證券交易所各 1家，分別融資 。 ? （ 3）具有極大的方便性，有利于投資者的投入和退出。 由于公司設(shè)立程序復(fù)雜而嚴(yán)格，發(fā)起人的責(zé)任重大，且公司機(jī)構(gòu)也復(fù)雜，故股份公司的設(shè)立和運作成本都比有限公司高。 公司可以募集資金，就很容易籌集到大筆資金，當(dāng)公司籌措的資金超過生產(chǎn)必須時，就可能會導(dǎo)致生產(chǎn)過?；蛸Y本利用率降低。 ? 05年公司法修訂前，我國實行的是嚴(yán)格的法定資本制，或稱實收資本制，即一次性實際繳足的法定資本制。 ? 授權(quán)資本制的利： 賦予了公司極大的靈活性，它對公司設(shè)立的條件規(guī)定得十分寬松，只要有一定的資本就可以迅速設(shè)立公司，這樣可以避免資本的浪費。 ? 法定資本制：注冊資本＝實繳（收）資本 ? 法定資本制的核心是資本確定原則 ? 資本維持原則 ? 資本不變原則：非經(jīng)法定程序不得任意增資和減資 ? 見教材案例 3 （三）股份有限公司的組織機(jī)構(gòu) （一）股份有限公司的組織機(jī)構(gòu) –股東會：權(quán)力機(jī)構(gòu) –董事會：決策機(jī)構(gòu)，任免經(jīng)理 –監(jiān)事會：監(jiān)督機(jī)構(gòu) 股東大會 股東會的性質(zhì) —— 公司權(quán)力機(jī)構(gòu) 是法定必設(shè)機(jī)構(gòu)，但不是常設(shè)機(jī)構(gòu) 股東會的職權(quán)：重大決策權(quán) 股東會會議：董事會召集、董事長主持 若董事會不召集，由監(jiān)事會召集和主持 若監(jiān)事會不召集，由持有 10％以上股份的股東召集和主持。多為 名人擔(dān)任董事 ? 《 公司法 》 對上市公司設(shè)立獨立董事的態(tài)度摩棱兩可。公司章程第 20條規(guī)定，董事報酬可由股東會授權(quán)董事會決定。 ? 問題： 董事報酬的決定權(quán)在股東會還是董事會？ 張某等人應(yīng)退還多領(lǐng)的工資嗎？ 評析 ? 我國規(guī)定由股東會決定有關(guān)董事報酬的事項。 監(jiān)事會 ? 性質(zhì)：監(jiān)督機(jī)構(gòu) ? 有限公司為非必設(shè)機(jī)構(gòu)，股份公司為法定必設(shè)機(jī)構(gòu) ? 組成：不少于 3人，應(yīng)當(dāng)由適當(dāng)比例的股東代表和職工代表。 – 從管理學(xué)的角度而言，其研究的主要問題是管理層的經(jīng)營能力、激勵機(jī)制、薪酬機(jī)制與用人機(jī)制等問題。使公司高效運作，保證公司、股東利益最大化，同時協(xié)調(diào)公司與利益相關(guān)者之間的利害關(guān)系。 ? 我國股份公司治理現(xiàn)狀 – 國有股過于集中，沒有股權(quán)多元化制約，內(nèi)部人控制現(xiàn)象嚴(yán)重 – 中小股東利益缺乏保障 – 股東會流于形式，監(jiān)事會形同虛設(shè) 我國公司治理結(jié)構(gòu) 股東會 董事會 監(jiān)事會 董事長 總經(jīng)理 ? 各國公司法人治理結(jié)構(gòu)的實踐和現(xiàn)狀來看，可以將各種形式的公司法人治理結(jié)構(gòu)模式分為兩種： ? 一是大陸法模式，它在公司治理結(jié)構(gòu)形式構(gòu)造上的特點就是“雙軌制”，即在股東大會之下設(shè)立董事會和監(jiān)事會，分別行使決策權(quán)和監(jiān)督權(quán)，絕大部分大陸法系國家或地區(qū)如德國、日本、韓國都在公司法中規(guī)定了監(jiān)事會制度； 德國的體例：二元制結(jié)構(gòu) 股東大會 監(jiān)事會 董事會 ? 另一種是英美法模式，它在公司治理結(jié)構(gòu)形式構(gòu)造上的特點是“單軌制”，即在股東大會之下只設(shè)立董事會，由獨立董事行使大部分監(jiān)事會的職責(zé)。以超過票面金額發(fā)行股票所得溢價款列入公司資本公積金。 ? 記名股票的轉(zhuǎn)讓受到嚴(yán)格的限制，必須以背書方式或法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓。依照我國公司法的規(guī)定，股份有限公司向社會公眾發(fā)行的股份多為無記名股，公司