【正文】 在 1994 年 4 月 16 日接到一審法院判決書 ,其上訴期間屆滿的最后一天是 5 月 1 日 ,這一天正好是 五一 國際勞動節(jié) ,國家規(guī)定放假一天 ,就應以 5 月 2 日為期間屆滿日期 .從這三方面回答此案例就比較充分 . 第一編 緒論 本編重點講述民事訴訟法 ,民事訴訟法律關系及民事訴訟法與鄰近法律部門的關系 。對獨任制，大家要掌握在什么情況下適用。再審程序中，有適用一審的情況，有適用二審的情況。了解兩種審判組織形式：合議制和獨任制。訴訟指揮權(quán)，是法院根據(jù)享有的審判權(quán)，在民事訴訟過程中指揮訴訟的權(quán)力。 ，形式上“活動加關系”，實質(zhì)上“審判制度”。 ” 反訴的程序要件 程序要件是指反訴在訴訟程序進行中提起的方式、時間及審理等條件。 （ 4）反訴不能是其他法院專屬管轄。 反訴首先必須符合民訴法起訴的條件 注： 第一百零八條 起訴必須符合下列條件： （一）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織； （二）有明確的被告； （三）有具體的訴訟請求和事實、 理由； （四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。 第三，反訴請求的獨立性。但是在第二審程序仍應允許當事人提起反訴。 反訴是指在一個已經(jīng)開始的民事訴訟（訴訟法上稱為本訴）程序中，本訴的被告以本訴原告為被告，向受訴法院提出的與本訴有牽連的獨立的反請求。 六、 證明要求與證明標準 1． 證明要求： 民事訴訟證據(jù)規(guī)定第六十三條規(guī)定： “ 人民法院應 當以證據(jù)能夠證明的案件事實為依據(jù)依法作出裁判。第七十一條人民法院委托鑒定部門作出的鑒定結(jié)論當事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的，可以認定其證明力。 （ 2）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言；與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言；存有疑點的視聽資料；無法與原件、原物核對的復印件、復制品；無正當理由未出庭作證的證人證言。 注意：質(zhì)詢時，證人、鑒定人和勘驗人均應出庭接受當事人的質(zhì)詢，回答當事人和審判 人員的詢問； 當事人可以在質(zhì)詢前，向人民法院申請由 1－ 2 名具有專門知識到人員出庭就案件的專門性問題進行說明。 四、 證據(jù)保全 1． 種類：訴前保全與訴后保全； 2．管轄法院：訴前保全由證據(jù)所在地法院管轄；訴后保全由受訴法院管轄； 3．訴前保全中：注意：不受當事人有關爭議解決條款約定的限制；人民法院受理后，可以要求申請人擔保；法院應在受理后的 48 小時內(nèi)作出裁定并立即執(zhí)行；其他 原理 與訴前財產(chǎn)保全同。 （二） 依申請調(diào)查收集證據(jù) 1．申請調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料； 2．涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料； 3．當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。重大、疑難和案情特別復雜的案件可不受此限。并非所有的案件 都需要證據(jù)交換 （ 2）證據(jù)交換之日便是舉證時限屆滿的時間。 （ 5）當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，也應當在舉證期限內(nèi)提出，如得法院許可，法院應重新指定舉證期限。 （ 1）人民法院在送達案件受理通知和應訴通知的同時，應明確指定舉證期限，該期限不得少于 30 日。但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對事實的承認直接導致承認對方訴訟請求 的除外；當事人在場但對其代理人的承認不作否認表示的，視為當事人 承認。 訴訟過程中，一 方當事人對另一方當事人陳述的案件事實明確表示承認的，另一方當事人無需舉證。 2．在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的， 由用人單位負舉證責任。 對于這八條， 國內(nèi)有許多學者把此都認定為舉證責任倒置的情況， 但依據(jù)當下在國內(nèi)占主流的 “ 法律要件說 ” ，證據(jù)規(guī)則第 4 條的規(guī)定中，有兩條不屬于舉證責任倒置。 關于舉證責任的兩層意思（抄給胡老師稿） （一） 分配的一般規(guī)則 民訴法第 64 條規(guī)定了 “ 誰主張誰舉證 ” 的規(guī)則。反之則反。 6．鑒定結(jié)論：是指具有 專門知識的人，運用自己掌握的專門知識，對當事人或者人民法院提出的案件中的有關專門問題， 進行分析研究后提出的結(jié)論性意見。（證據(jù)規(guī)則第七十七條，同時需掌握其他關于證明力的規(guī)定） 5．當事人陳述。 （ 4）證人應該出庭，接受當事人的質(zhì)詢（證人在人民法院組織雙方當事人交換證據(jù)時出席陳述證言的，可視 為出庭作證）。 需 要注意的是，采用視聽資料，不能用侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的手段。（注意 “ 登記 ” 容易遺漏） 2．物證。 1．書證。依據(jù)正常估計，在今年 的司法考試中，證據(jù)規(guī)則所占的比重肯定上漲，并極有可能超出仲裁法的分數(shù)比重，從而成為管轄以外，民事訴訟法的一個考察重點。該權(quán)利亦是當事人法律地位平等原則的重要體現(xiàn)，是本訴被告所享有的重要權(quán)利，是保障本訴被告人民事權(quán)益的一項重 要制度。民事訴訟法復習資料 反訴是指在一個已經(jīng)開始的 民事訴訟 （訴訟法上稱為本訴）程序中，本訴的被告以本訴 原告為被告，向受訴法院提出的與本訴有牽連的獨立的反請求。 第二章 證據(jù)規(guī)則 統(tǒng)一司法 考試 的命題同當前的學術(shù)研究和實踐需要是密切相關的。 在復習證據(jù)規(guī)則時，應對照民事訴訟法的相關規(guī)定（第 63 條至第 67 條、以及第 74 條）同步進行。書證，是指以文字、符號或者圖案等表達的思想內(nèi)容 來證明待證事實的物品。物證，是指能夠以自己的存在、外部形態(tài)、質(zhì)量、規(guī)格等證明待證事實的物品。（證據(jù)規(guī)則第六十八條）（非法證據(jù)排除規(guī)則） 4． 證人證言 是指當事人之外的人就自己了解的案件事實向人民法院所作的描繪 對證人要注意把握 （ 1） 證人即可以是自然人，也可以是法人。只有下列集中情形下（即《民事訴訟法》第七十條規(guī)定的“ 證人確有困難不能出庭 ” 的情形），而且經(jīng)過人民法院許可 ，才可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術(shù)手段作證： 第一，年邁體弱或者行動不便無法出庭的； 第二，特殊崗位確實無法離開的； 第三，路途特別遙遠交通不便難以出庭的； 第四，因自然災害等不可抗力的原因無法出庭的； 第五，其他無法出庭的特殊情況。當事人的陳述，是指當事人就案件事實所作的陳述。 應該掌握： （ 1） 當事人可以自行委托，另一方如反對需要有充分的理由； （ 2） 根據(jù)當事人的申請，人民法院也可以委托鑒定部門予以鑒定； （ 3） 鑒定人應當出庭接受當事人質(zhì)詢。 直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)（第七十七條） （ 3） 原始證據(jù)與傳來證據(jù) 這是根據(jù)證據(jù) 是否直接來源于案件事實， 也就是 原始出處 來劃分的。根據(jù)這一規(guī)則，當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實，有責任提供證據(jù)加以證明。因為，依據(jù)法律要件說的相關理論，并非一概由原告負舉證責任，因此，由被告負舉證責任的也不能一概認定為舉證責任倒置。 3．在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責任承擔時，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則，綜合當事人舉證能力等因素確定舉證責任的承擔。但涉及身份關系的案件除外。 當事人在法庭辯論終結(jié)前撤回承認并經(jīng)對方當事人同意，或者有充分證據(jù)證明其承認行為是在受脅 迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的，不能免除對方當事人的舉證責任。 （ 2）當事人應當在法院指定的期限內(nèi)提交證據(jù)材料，如果在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料有困難的，可以在舉證期限內(nèi)申請延期舉證。 （ 6）關于新證據(jù)的理解（民事訴訟法第 125 條第 1 款規(guī)定，當事人可以提出新證據(jù)）：為了不使舉證時限制度名存實亡，證據(jù)規(guī)則對新證據(jù)作了嚴格的限制： 一審程序中的新證據(jù)為：當事人在舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)（發(fā)現(xiàn)與知曉此證據(jù)而找不到有區(qū)別嗎），以 及當事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)； 二審程序中的新證據(jù)是指一審庭審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)，以及當事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準許，二審法院經(jīng)審查認為應當準許并經(jīng)當事人申請調(diào)取的證據(jù)； 再審程序中的新證據(jù)是指原審庭審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。 （ 3）證據(jù)交換應該在審判人員主持下進行，既可以是審判員，也可以是書記員 （ 4）在證據(jù)交換過程中，對當事人無異議的事實和證據(jù)，審判人員應當記錄在案，開庭時對這類證據(jù)不必再組織質(zhì)證，即可作為認定案件事實的依據(jù)；對當事人有異議的證據(jù)，則應當按照需要證明的事實分類記錄在案，并記載異議的理由。 （ 7）開庭時，人民法院僅就證據(jù)交換確定下來的爭點和證據(jù)進行審理。 注意：當事人請求人民法院調(diào)查收集證據(jù)，應當提出申請，而且不得遲于舉證期限屆滿前 7日 （三） 鑒定結(jié)論 當事人申請鑒定，應當在舉證期限內(nèi)提出。 五、 質(zhì)證與認證 1．質(zhì)證：是指雙方當事人對法庭上出示的證據(jù)材料，用辨認、審核、質(zhì)疑、說明等形式進行對質(zhì)核實，以便人民法院確定其證據(jù)資格和證明力大小的訴訟活動。 （ 4） 質(zhì)證的順序 原告出示證據(jù)被告、第三人與原告進行質(zhì)證； 被告出示證據(jù)原告、第三人與被告進行質(zhì)證； 第三人出示證據(jù)原告、被告與第三人進行質(zhì)證。 （ 3）在訴訟中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。 （ 6）人民法院委托鑒定部門 作出的鑒定結(jié)論，當事人沒有足以反駁的相反證據(jù)和理由的，或者一方當事人提出的證據(jù)，另一方當事人認可或者提出的相反證據(jù)不足以反駁的，人民法院可以確認其證明力。 ” 從而確定了 “ 法律真實 ” ，而不再是理論界一再主張的 “ 客觀真實 ” 。該權(quán)利亦是當事人法律地位平等原則的重要體現(xiàn)，是本訴被告所享有的重要權(quán)利，是保障本訴被告人民事權(quán)益的一項重要制度。當事人提起反訴后， 在二審程序中能夠達成調(diào)解協(xié)議，即可以調(diào)解方式結(jié)案。其獨立性表現(xiàn)在三個方面：一是被告向原告提出反訴應按起訴程序和方式向法院提出；二是反訴具有獨立的訴的要素，即當事人、訴訟標的和訴訟理由；三是訴一經(jīng)成立，不因本訴的撤回而終結(jié)，也不因原告放棄訴訟請求而失效，這一點是 反訴制度的實質(zhì)，也是判斷是否構(gòu)成反訴的標志，是關鍵的內(nèi)容。 反訴的其他條件 （ 1）反訴只能是本訴被告向本訴原告提起，而不能對原告以外其他人。 （ 5）反訴與本訴的訴訟請求必須在事實或法律上有牽連。 提起方式 。 ，“一定的法律關系”，不同于實踐中的標的額。訴訟處分權(quán)，是在民事訴訟過程中，對涉 及訴訟程序或者和案件裁判相關的問題，法院有權(quán)作出處分，比如當事人請求擔保、申請扣押、在訴訟過程中出現(xiàn)的妨礙民事訴訟的行為、訴訟費用的減交、免交、緩交。各個審判程序中合議庭的組成形式有何不同，大家可以思考一下 。適用一審的按照一審的形式另行組成合議庭，適用二審的按照二審的形式另行組成合議庭。我國基層法院審理簡單的民事訴訟案件時適用獨任制。概括介紹有關民事訴訟法的一些最基本的知識 ,為深入學習本課程起引導作用 . 第一章了解民事訴訟法的適用范圍和民事訴訟法與鄰近法律部門的關系 。第二 ,民事訴訟法律關系的要素 .民事訴訟法律關系 的主體有哪些 . 第三章需要了解的內(nèi)容是民事訴訟法與民事程序的聯(lián)系和區(qū)別 。需要明確的內(nèi)容是級別管轄 ,特別是中 級人民法院的管轄和裁定管轄 。明確訴訟代理制度的意義 。掌握財產(chǎn)保全的種類和先予執(zhí)行的范圍 . 第一 ,財產(chǎn)保全的概念和種類 .第二 ,訴前保全的概念和條件 .第三 ,訴訟保全的概念和條件 .第四 ,財產(chǎn)保全的范 圍 .我國民事訴訟法規(guī)定財產(chǎn)保全限于請求的范圍或者與本案有關的財產(chǎn) .第五 ,先予執(zhí)行的概念 ,范圍和條件 .教材中范圍有三類 ,條件必須符合五個條件 . 第十二章要求了解強制措施的概念 ,性質(zhì)與作用 。重點掌握訴的要素 ,訴的種類和反訴等內(nèi)容 . 第一 ,什么是訴以及訴的特點 .第二 ,訴的三個要素 .第三 ,訴的三種種類 .第四 ,什么是訴權(quán) .第五 ,什么是反訴以及被告提起反訴的條件 .第六 ,訴合并的兩種情況 . 第三編 訴訟證據(jù)論 本編全面講述我國民事訴訟證據(jù)制度 ,重點闡明證據(jù)的種類 ,證明對象 ,舉證責任和審查判斷證據(jù)的原則與方法 . 第十五章要求了解訴訟證據(jù)的概念 ,意義和證據(jù)保全的 概念 ,意義與方法 。需要重點掌握的內(nèi)容是對多種證據(jù)的審查判斷 . 第四編 通常訴訟程序論 本編闡述通常程序 ,包括審判 ,執(zhí)行和涉外民事訴訟程序 ,通常程序是民事訴訟程序的主要部分 . 第十九章應該了解普通程序的概念 ,意義與內(nèi)容 ,重點掌握起訴和受理 ,開庭審理等內(nèi)容 . 第一 ,普通程序的概念 .第二 ,起訴的概念和條 件 .第三 ,當事人起訴有兩種方式 :書面形式和口頭形式 .第四 ,受理起訴的期限 .民事訴訟法規(guī)定人民法院收到起訴狀或者口頭起訴 ,經(jīng)審查認為符合起訴條件的應當在七日內(nèi)立案并通知當事人 .認為不符合起訴條件的 ,應當在七日內(nèi)裁定不予受理 .原告對裁定不服的可以提起上訴 .第五 ,開庭審理的程序(教材提出了四個步驟 ).第六 ,了解什么是缺席 ,缺席判決的概念以及缺席判決的具體情況 第二十章要求了解簡易程序的概念 ,意義 ,簡易程序與普通程序的關系以及適用簡易程序的人民法院 。重點掌握督促程序的特點與適用范圍 . 第一 ,督促程