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司法考試論述題必考行政法三原則-wenkub

2023-04-09 12:19:16 本頁面
 

【正文】 沒有自由,法律就僅僅是一種限制人們行為的強制性規(guī)范,而無法真正體現(xiàn)它在提升人的價值、維護尊嚴上的偉大意義。在實踐活動中,我們一定要結合法律的特點讓它發(fā)揮最大的作用。2014年國家司法考試《四卷》論述題萬能用句總結一、法的局限性盡管法在社會生活中有著舉足輕重的作用,但法卻不是萬能的。然而如何才能找出材料中的主要矛盾,需要有一定歸納和概括能力。2014年司法考試論述題解題思路三步曲第一步,找出“矛盾”——材料說了什么?良好的開端是成功的一半。隨著《政府信息公開條例》實施,這個考點將是熱點。,即行政機關在實施其活動時,必須考慮也只能考慮與該事件有關的各種因素,不得考慮無關因素而影響其決定。(二)合理行政原則所謂合理,即合乎理性,符合“科學公理和社會公平”。,指的是所有行政活動均不得違背現(xiàn)有法律的規(guī)定。,指的是所有行政活動均只能在法律授權的范圍內進行。包括合法行政、合理行政、程序正當、高效便民、誠實守信、權責統(tǒng)一六項,這里由于論述題論述的需要,簡化為三個基本原則。(一)合法行政原則:行政機關的活動必須符合法律的規(guī)定,不得與法律的相抵觸。法律保留的具體含義包括:(1)依法只能由法律規(guī)定的事項,行政機關除非獲得授權,否則不得對此做出任何規(guī)定。法律優(yōu)先的具體含義包括:(1)行政機關制定的任何文件、作出的任何決定都必須符合現(xiàn)有法律的規(guī)定,不得與其相抵觸。合理行政原則指的是所有行政活動,尤其是行政機關根據(jù)其裁量權做出的活動,都必須符合理性。,即行政機關為實現(xiàn)某一行政目標而采取的手段,應當以必要為限度,在可以實現(xiàn)行政目的的各種手段中,應當選擇對當事人權利影響最小的手段。程序正當?shù)木唧w內容也可以被分解為幾個方面:,又稱情報公開,指的是行政機關應向社會大眾公開其活動的依據(jù)、過程以及結果,當然,涉及國家秘密和依法受到保護的商業(yè)秘密、個人隱私的信息,不在公開之列。由于閱卷老師要面對成千上萬的試卷,如何在文章的一開始就抓住老師的眼球,對于論述題的答題來說尤為重要。第二步,分析“矛盾”——體現(xiàn)了什么原理?該原理含義如何、理論依據(jù)何在?在找到材料中的矛盾之后,接下來就需要對該矛盾中反映出來的法律原理進行分析。因為法是以社會為基礎的,所以他不可能超出社會發(fā)展的需要來創(chuàng)造社會。二、 自由從哲學觀念層面上講,自由就是在沒有外在強制力時能夠按自己的意志和目的來安排自己的活動。三、秩序古希臘哲學家亞里士多德曾說過這樣一句話:法律就是秩序,有好的法律才有好的秩序。秩序是法的基本價值,首要任務就是要確保統(tǒng)治階級秩序的建立。但是,秩序一定要符合人性,符合常理為目的,所以它應當收到自由和正義的限制。正義形成了法律精神上進化的觀念源頭,促進了法律地位的提高,推動了法律內部結構的完善,也提高了法律的實效。法的實施就是要使法律從書本上的法律變成行動上的法律,使它從抽象的行為模式變成人們的具體行為,從應然走向實然。⑷法的實現(xiàn)是將法的實施過程性和法的實效結果性結合的一個概念。嚴格依照法定程序,運用法律處理案件,具有嚴格的程序性及合法性。它既包括實質公正,也包括形式公正,其中尤其以程序公正為重點。如果司法機關不能保持其公正性,司法機關也就失去了自我存在的社會基礎。馬克思這樣說過:法官是法律世界的國王,除了法律就沒有別的上司。七、法治法治是指依據(jù)法律治理。法治的中國一切國家機關、各政黨、武裝力量、社會團體、企業(yè)單位和全體公民都必須在法律的范圍內活動,不允許任何人、任何組織凌駕于法律之上。所以在當今中國建立法治,具有空前的意義,是國家長治久安的正確抉擇。不能對權力有效約束的國家不是法治國家,不能運用法律約束權力的國家也不是法治國家。法律至上能夠維護中央和國家統(tǒng)一領導的權威,又能夠使每個人享受到法治社會的公民自由,從而最大限度地調動個人的積極性和主動性。實踐證明,不受制約的權力必然導致****,必然被濫用。那么,監(jiān)督體制的完善也勢必成為法治建設中一項重要的工作。⑵法與道德的區(qū)別并非所有違法的行為都是違反道德的行為,也不是違反道德的行為即違法行為。****不僅包括生存權和發(fā)展權,同時還包括人身權利、政治權利、經(jīng)濟權利和社會權利等各方面的權利。從道德觀念與價值觀念上提出****的要求并不困難,而要使****切實實現(xiàn),成為一種具體的現(xiàn)實權利則要復雜得多。⑵基本****原則。我國現(xiàn)行憲法規(guī)定:中華人民共和國公民在法律面前一律平等,這一規(guī)定的含義體現(xiàn)如下:⑴任何公民都一律平等地享有憲法和法律規(guī)定地權利,也都平等地履行憲法和法律規(guī)定地義務。⑴以往的理論認為刑事訴訟法存在的目的僅僅是為了保證國家刑罰權的實現(xiàn),是為了刑法服務,所以刑事訴訟法被認為是刑法的從法,沒有自身獨立價值。“通過程序的正當化”,用程序來吸收當事人的不滿。我以為兩者都很重要,當前主張程序公正優(yōu)先。當然,實體法也需要公正,而這種公正應該是在程序公正的基礎上第二位要考慮的。②行政合理原則要求行政裁量決定符合并體現(xiàn)法律對裁量權限的授權目的,不得以形式合法背離立法的實質要求。⑶行政公開原則公眾對行政決策的參與和對行政的監(jiān)督提供條件,并且使行政活動具有可預見性和確定性,防止行政隨意和行政專橫?;局贫劝ǎ郝犠C制度、信息公開制度、行政調查制度、說明理由制度及行政案卷制度。但事后監(jiān)督具有滯后性,不能最大程度保護人民的利益,所以努力去尋求一種更加有力的方式來保護權益,所以出現(xiàn)了行政程序,更為現(xiàn)實地保護人民地利益。如果行政程序過多、過廣、過濫則行政機關的管理無法有效進行,從根本上也會損害公民的合法權益。罪刑法定原則的經(jīng)典表述:“法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不處罰”。罪刑法定的要求包括:罪要法定。排斥絕對不定期刑。⑵自愿原則:即民事中的意思自治。①法律適用的原則:當民法規(guī)范缺乏規(guī)定時,可以根據(jù)公平原則來變動當事人之間的權利義務關系。②法院可以根據(jù)此原則做出司法解釋,填補法律的漏洞。因此,誠實信用原則是道德準則的法律化 ,是將道德規(guī)則和法律規(guī)則合為一體,兼有法律調節(jié)和道德調節(jié)的雙重功能。應注意以下幾點:①民事活動首先必須遵守法律。應當尊重社會公德,不得損害社會公共利益,不得擾亂社會經(jīng)濟秩序。第15條第2款還規(guī)定:“國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產(chǎn)權和繼承權”。二十、信賴保護原則⑴信賴保護的內涵信賴保護原則主要內容為:撤銷違法行政行為必須區(qū)分負擔性和受益性行政行為,對于違法的負擔性行政行為,在其相對人已經(jīng)不可訴請撤回之后,行政機關仍的全部或一部分撤銷之。法律的目的是維護法律秩序的安定性和社會秩序的穩(wěn)定性?;谶@種信賴因素的存在,法律也理應充分認可并保護相對人基于其信賴所生之利益,禁止政府行為以任何借口任意變更既有行政決定甚至反復無常,哪怕是“有錯必糾”也應予以必要的限制。⑷信賴保護原則的具體制度①依《行政許可法》第69條第一款規(guī)定,行政主體做出受益行為是對相對人利益的一種增加,因此當行政主體發(fā)現(xiàn)這一受益行政行為違法而需撤銷,明顯對相對人不利,根據(jù)信賴保護原則,行政主體就不能不受任何限制而主動為之。行政主體一方和被許可人一方都不存在過錯,但出于公共利益的需要,則應變更或撤回原有的行政許可,并基于信賴保護原則給予被許可人一定補償。有利于創(chuàng)造良好的投資環(huán)境,發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟體制。所以每一種罪行都是一種罪惡,但卻不能說每一種罪惡都是一種罪行。 ——孟德斯鳩二十四、什么是憲法?憲法就是一張寫著人民權利的紙。 ——【美】愛德華。(2)與現(xiàn)行的司法政策有關聯(lián)的,必須與現(xiàn)行的司法政策保持一致。②古今觀:比如,2007年卷四第七題甲題素材一:中國古籍《幼學瓊林》載:“世人惟不平則鳴,圣人以無訟為貴。不能說古代解決糾紛的手段就很野蠻,現(xiàn)在就是進步的。對現(xiàn)代的法律文化更多要保持平和的心態(tài)。必須要有中心思想。不鮮明,比如,訴訟率高高低低,既好也不好。2)理論一定要結合材料??忌蛻\用信賴利益保護。(1)合法性問題。(2)合理性問題。(1)為什么不能“僅”談具體適用法律的意見?其原因在于此種題目屬于論述題,而非一般的案例分析題。此種題目的評分標準為(以分值為30分為例進行分析):(1)“運用掌握的法學知識闡釋你認為正確的觀點和理由”,占18分。,可以合理推斷出以下幾點內容是必須回答的:(1)既然第一個小問題的核心在于“維護權益”,因此論述題的開頭就需要先把當事人權益的受害情況交代清楚。論述題易錯集錦卷四論述題是司法考試考生的軟肋,與其他主觀題相比,得分較低。因此考生很容易在對材料理解上產(chǎn)生偏差,而導致審題產(chǎn)生偏差。論述題的字數(shù)
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