【正文】 第一篇：講義三集體商標證明商標商標審查準則及集體商標、證明商標、特殊標志的注冊與保護 商標局審查五處 何京萍第一節(jié) 商標審查的新變化一、商標法及商標法實施條例的修改給商標審查工作帶來的變化（一）取消審查意見書，增加部分駁回何謂部分駁回所謂“部分駁回”，是指當駁回理由僅涉及部分指定商品或服務時，可以駁回在該部分商品上的商標注冊申請，對在其他指定商品上使用的商標注冊申請予以初步審定并公告。部分駁回是針對商品實行的。當一個商標注冊申請所指定使用的商品是多個時，理論上，商標申請可以分割為每個指定商品上的多個商品注冊申請。因此，對指定商品上駁回該商標注冊申請，而在其他指定商品上對該商標注冊申請予以核準。對被部分駁回的商標申請，如果申請人對駁回部分提出復審直至訴訟的，在終局裁定之前，被核準部分不予公告。（二）駁回的絕對理由的變化《商標法》第十條一款一項“同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的?！边@條是在原法第八條一款一項修改而來的，增加了“同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的”禁止做商標的規(guī)定。上述標志作為商標既有損國家尊嚴，又可能造成消費者對產(chǎn)源的誤認。例如：“中南?！?、“人民大會堂”等等?！渡虡朔ā返谑畻l一款四項“與表示實施控制、予以保證的官方標志、檢驗標記相同或者近似的，但經(jīng)授權的除外”。這一項是新增的內(nèi)容，旨在禁止使用和注冊與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗標記相同或者近似的，但同時也規(guī)定了例外，經(jīng)授權的可以使用，或者經(jīng)授權的可以使用，或者經(jīng)授權他人可作為商標注冊。如“3C”、“長城”等等。對《商標法》第十一條一款一、二項的理解和適用。這二項涵蓋的情況一般稱之為“描述性”標志。修法后最直接的變化就是增加了“僅有”、“僅僅直接”，顯然對商標顯著性的判斷標準有了改變。在審查中主要考慮幾點：首先是看商標的顯著部分有無在先權利的沖突；其次看商標是否有欺騙性。(三)立體商標的審查《商標法》第八條規(guī)定：文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志和顏色組合均可作為商標申請注冊，其中增加了“顏色組合”和“三維標志”，擴大了商標構成要素的范圍和商標的種類。立體商標的四種類型 *與商品無關的“裝飾性外形”； *帶有文字成分的商品外形或包裝外形； *包裝外形 *商品本身外形審查立體商標的一般原則*合法性——即商標法第十條規(guī)定的內(nèi)容；*在先權利——即在先商標權。對三維圖形的審查仍然要檢索平面圖形；*非功能性——即依商標法第十二條規(guī)定，僅由商品本身的性質產(chǎn)生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀不得注冊。即使通過使用獲得顯著性，也不能獲得注冊。*顯著性——顯著性是指商標能夠區(qū)別商品出處的功能。對立體商標的前兩種類型，顯著性容易判斷。關鍵是在后兩種類型。以包裝外形或商品本身的外形作商標是否具有顯著性，首先是看有關包裝是否可以指示商品的來源，是否具有“第二含義”商品本身的形狀作立體商標也是如此。（四）、顏色商標審查關于顏色商標審查，這方面的標準尚未確立，顏色商標能否獲準注冊，關鍵在于它能否起到區(qū)別商品出處的作用。（五）馳名商標的保護依據(jù)《商標法》規(guī)定，商標專用權可以排斥他人在相同或類似商品上使用相同或近似商標，因此我們對在先商標的保護也基于相同或類似商品。跨類保護是馳名商標所特有的待遇。依照我局第五號令頒布實施的《馳名商標認定和保護規(guī)定》，對馳名商標給予超出普通商標的保護，則一般是在異議階段或者其他后續(xù)程序中解決。進一步的操作規(guī)范正在制定過程中。二、商標審查標準的新變化《商標法》中規(guī)定了作為商標注冊的條件和禁止商標注冊的理由，但是由于法律規(guī)定比較原則，為了使商標審查員在進行商標審查工作中能夠準確掌握商標審查尺度，做到準駁一致，避免產(chǎn)生偏差，需要一個審查工作的統(tǒng)一標準。我們現(xiàn)行《審查標準》是1993年制定的，隨著《商標法》和《商標法實施條例》的修訂，《審查準則》這兩年也作了一定的修改，力求完善、系統(tǒng)、具有操作性。下面做一簡要介紹。（一）與宗教、民間信仰有關的商標審查標準以宗教及其專指名稱、圣物、圖象、標記、法事場所作商標容易傷害宗教界感情，應禁止作商標。宗教或民間信仰的偶像名稱、圖形及其組合，不得作為商標注冊。宗教包括佛教、道教、伊斯蘭教、天主教、基督教；民間信仰主要指媽祖。如“觀音”、“阿拉”、“圣母”、“默娘”（媽祖）。宗教活動場所的名稱、圖形及其組合，不得作為商標注冊。如“金山寺”、“碧霞祠”（道觀）。根據(jù)國辦1994年145號令規(guī)定，宗教組織或團體可興辦自養(yǎng)企業(yè)。宗教企業(yè)和宗教自養(yǎng)企業(yè)（經(jīng)授權）可以將自己所在的宗教活動場所名稱作為商標注冊，但前提是這個宗教活動場所的名稱在全國是唯一的，不會損害其他宗教活動場所的利益。如，河南少林寺實業(yè)發(fā)展有限公司經(jīng)授權可以注冊“少林寺”商標。宗教的教派、經(jīng)書、用語、儀式、習俗以及宗教人士的稱謂、形象，不得作為商標注冊。例如“喇嘛”、“小和尚”、“正一”（道教教派之一）、“色兩目”（真主與你同在）。雖與宗教有關，但聯(lián)系不太緊密或是意思已經(jīng)泛化的文字可以作為商標注冊。如“涅磐”、“太極”。（二）國名商標審查標準以各國國名的全稱、簡稱、官方縮寫形式構成的商標或以國名的其他詞性構成的商標，禁止使用并注冊。但國名的舊稱在不造成產(chǎn)源誤認的情況下，可以注冊。商標由形容詞修飾國名的，不予注冊。商標雖包含國名但從整體上已具有其他含義的，在不造成產(chǎn)源誤認的商品上準予注冊。如“中華龍鳥”，“HTTP//”。商標是由國名和某一行業(yè)的通用名稱構成，如果商標申請人是該國家或地區(qū)的壟斷行業(yè)，在該國家或地區(qū)是唯一性的，不會造成消費者的誤認的，可以注冊。（三）地名商標審查地名商標主要指中國縣級行政區(qū)劃名稱、公眾知曉的外國地名構成的商標及包含上述地名的商標。原產(chǎn)地和地理標記除外。一般原則：僅由行政區(qū)劃或其簡稱、公眾知曉的外國地名或者其同根詞或其縮寫構成的商標不予注冊，有其他含義的行政區(qū)劃名稱除外。兩個以上的行政區(qū)劃簡稱共同組成的商標，可以注冊。如“京津“。商標雖包含地名但已構成其他含義的，在不造成產(chǎn)源誤認的前提下，可以注冊，整體保護。如“芝加哥公牛隊”。某些特殊地域名稱作為商標使用，且不會給消費者造成誤導的，可以注冊。如“南極”、“北冰洋”。商標由顯著部分及真實表示產(chǎn)品產(chǎn)源的地名構成，可以整體予以注冊。如“歐典MADE IN GERMANY”。（四）短語、句子商標的審查標準獲得注冊必須滿足以下條件： *有顯著特征，能起到區(qū)別作用 *不影響他人的善意使用 *不會誤導或欺騙消費者 *與在先權利不構成沖突 *不得違反《商標法》其他規(guī)定僅僅直接表示商品質量、原料、功能、產(chǎn)源、價格、使用對象等特點上的短語、句子，禁止注冊。如“來自美麗的天山”、“補血精品”。非獨創(chuàng)性、流行的、普通的及公眾熟知的公益性廣告宣傳用語，不具備商標應有的顯著性，禁止注冊。如“保護環(huán)境，人人有責”?？浯笮麄鞑в衅垓_性的短語、句子，禁止注冊。有其他不良影響的短語、句子，禁止注冊。如“金錢萬能”。商標由短語、句子和其他顯著部分構成，且短語、句子雖缺乏顯著性（屬于商標法第十一條不予注冊的范圍），可以注冊，整體保護，非顯著部分不在保護范圍內(nèi)。（五）拼音商標與漢字商標近似判定標準漢字商標和與其對應的拼音商標，一般不判為近似商標。但在先權是馳名商標或有其他特定含義除外。如“天達與TIAN DA”（不近似）；“茅臺與MAO TAI”（近似）。似商標。拼音商標與由相同拼音加漢字構成的組合商標，一般判為近似商標。拼音商標與其近似的英文商標，判為近似商標。兩個由漢字加與其對應拼音組合構成的商標，如果漢字不近似，一般不判為近似商標。如“力康LIKANG與利抗LIKANG ”（六）關于含有不規(guī)范文字的商標審查標準商標中漢字，原則上要求使用規(guī)范漢字，即簡化字。但考慮到商標的特殊性和港澳臺的現(xiàn)實情況和歷史傳統(tǒng)，可以使用繁體字。對于有錯別字的商標依據(jù)商標法第十條一款八項駁回。對于以各種書法形式書寫的漢字，應提供出處，難以辨別漢字商標與由相同漢字和拼音組合成的商標，一般判為近的視為圖形。（七）商標法十條一款八項的理解與適用第二節(jié) 集體商標、證明商標、地理標志和地理標志的注冊指南一、集體商標、證明商標和地理標志的法律依據(jù)及保護意義“集體商標”名稱源自《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》（以下簡稱《巴黎公約》）第七條之二和馬德里協(xié)議及其實施細則?！白C明商標”名稱源自馬德里協(xié)定及其實施細則?！白C明商標”名稱源自馬德里協(xié)議及其實施細則。“地理標志”名稱源自《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》（以下簡稱《知識產(chǎn)權協(xié)議》）。集體商標和證明商標的適用國家很多，我國在商標法中明確集體商標、證明商標和地理標志的規(guī)定是履行巴黎公約、馬德里協(xié)定和《知識產(chǎn)權協(xié)議》的義務。我國于1993年修訂商標法實施細則和1994年12月30日國家工商行政管理局根據(jù)商標法實施細則發(fā)布《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》（以下簡稱《辦法》）中首次將集體商標和證明商標納入商標法范圍進行保護。經(jīng)過幾年的實踐，有了比較成熟的經(jīng)驗，有必要在商標法中明確規(guī)定。2001年12月1日實施的商標法第三條明確規(guī)定：經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標，包括商品商標、服務商標和集體商標、證明商標；商標注冊人享有商標專用權，受法律保護。第十條第二款中規(guī)定縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外。對集體商標、證明商標和地理標志的規(guī)定是修改后商標法中新增加的內(nèi)容，新商標法對集體商標和證明商標的保護將有利于我國生產(chǎn)力的提高和經(jīng)濟秩序的規(guī)范，有利于我國國民生活水平的提高，有利于保護和發(fā)展我國的經(jīng)濟和傳統(tǒng)產(chǎn)品，有利于創(chuàng)造企業(yè)集團信譽和競爭力，也與國際公約的規(guī)定相一致。集體商標、證明商標是社會發(fā)展的必然產(chǎn)物，它非常適應我國現(xiàn)階段各種行業(yè)、各種經(jīng)濟實體的蓬勃發(fā)展，如輕工業(yè)、紡織業(yè)、加工業(yè)、種植業(yè)等，以及農(nóng)村經(jīng)濟。各行各業(yè)、各種經(jīng)濟實體可以組織起來共用一個商標，既集體商標，參與市場競爭，參與國際競爭。利用證明商標的特點，提高商品的附加值、商品的質量和檔次，提高企業(yè)的競爭力。二、集體商標、證明商標和地理標志的概念商標分為商品商標和服務商標兩大類，集體商標和證明商標是這兩大類商標中具有特殊地位的商標。（一）集體商標的概念《商標法》第三條第二款規(guī)定：集體商標是指以團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。根據(jù)商標法的規(guī)定，集體商標是指某一組織的商標，而不是某一企業(yè)的商標。集體商標可以在商品上使用，也可以在服務上使用。集體商標的注冊人，即該組織是該組織成員的代表，注冊商標的權利屬于一個集體，由該組織的成員共同使用，不是該組織的成員不能使用。因此，集體商標表示的是商標使用者屬于某一個組織，體現(xiàn)其“共有”和“共用”的特點，表示該組織成員提供的商品或者服務相互遵守某種共同的標準。（二）集體商標與商品商標、服務商標的區(qū)別團體、協(xié)會或者其他組織可以申請集體商標，也可以申請商品商標、服務商標（以下均為商品商標），兩者區(qū)別是：集體商標與商品商標均為表示商品或者服務的經(jīng)營者，但集體商標表示商品或者服務來自于某一組織；商品商標或者服務來自于某一經(jīng)營者。集體商標只能由某一組織申請注冊，商品商標則可以由某一組織或者某一經(jīng)營者、自然人申請注冊。申請集體商標注冊的，必須提交該商標的使用管理規(guī)則，申請商品商標不必提交使用管理規(guī)則。集體商標不得許可其組織以外的成員使用，商品商標可以許可本組織以外的人員使用。集體商標準許其組織成員使用時不必簽訂許可使用合同，商品商標許可他人使用時必須簽訂許可使用合同。集體商標轉讓時，受讓人必須具備相應的主體資格，商品商標轉讓時受讓人沒有要求。（三）證明商標的概念 《商標法》第三條第三款規(guī)定：證明商標是指由對某種商品或者服務具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用于證明該證明該商品或者服務的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。依據(jù)《商標法》的規(guī)定，證明商標應該由某個具有監(jiān)督能力的組織注冊，由注冊人以外的其他人使用。因此，證明商標不是表示商標或者服務來源于某個經(jīng)營者，而是用于證明商品或者服務出自某個原產(chǎn)地或者具有某種特種品質的標志。（四）證明商標與商品商標的區(qū)別證明商標表示商品或者具有某種特定品質，商品商標表示商品或者服務出自某一經(jīng)營者。證明商標的注冊人必須是對所報的商品或者服務的特定品質具有監(jiān)督能力的組織，商品商標的注冊人可以是任何人。證明商標申請注冊時必須提交該商標的使用管理規(guī)則，商品商標不必提交使用管理規(guī)則。證明商標的注冊人不得在自己提交的商品或者服務上使用該證明商標，商品商標必須在自己經(jīng)營的商品或者服務上使用自己的商標。證明商標轉讓時，受讓人必須是具有監(jiān)督能力的組織，商品商標轉讓時的受讓人沒有要求。（五）集體商標與證明商標的區(qū)別集體商標與證明商標都是由多個商品生產(chǎn)經(jīng)營者或者服務的提供者共同使用的商標，但是兩商標具有不同點：集體商標表示商品或者服務來自同一組織，證明商標表示商品或者服務具有某種特定品質。集體商標和證明商標的注冊人都必須是某一組織，但是，證明商標的注冊人還必須是對所報商品或者服務的特定品質具有監(jiān)督能力。集體商標只要是該集