【正文】 第一篇：資產(chǎn)保全論文資產(chǎn)保全觀念在風險管理中的認知及難點對策第四小組成員：XXX（XXXX）（XXXX）（XXXX）XXX XXX 資產(chǎn)保全觀念在風險管理中的認知及難點對策 摘要：資產(chǎn)保全是當前資產(chǎn)安全運行和風險防范管理所面臨的一項十分重要的課題。要保障資產(chǎn)安全性、流動性、效益性, 實現(xiàn)投人產(chǎn)出的預期目標、資產(chǎn)保全工作就要始終結(jié)合風險管理進行。那么什么是資產(chǎn)保全?在實際工作中，資產(chǎn)保全有哪些難點？如何應對資產(chǎn)保全工作中出現(xiàn)的問題，做好資產(chǎn)保全工作？一、資產(chǎn)保全觀念的認知在離岸信托蓬勃發(fā)展之前的幾個世紀里，債務人已經(jīng)開始運用比較傳統(tǒng)的策略來保護資產(chǎn)免受債權人的侵害，并取得了相當大的成功。在很多年里，訴訟和破產(chǎn)律師都利用州和聯(lián)邦的免除規(guī)定、公司制和合伙制、資產(chǎn)剝離、交叉擔保和其他有創(chuàng)造性的債務融資技巧合法并成功地保護了客戶的大量財產(chǎn)。離岸信托帶來的不是得到證明的有效方法，而是國外的營銷狂潮。資產(chǎn)保全突然被看成一個“新的”實踐領域，但事實上根本不是這樣的。資產(chǎn)保全的“新”在于它提出了一個概念：將一定領域的實踐領域出售給富有的客戶，以此來減輕他們對潛在的“掠奪式原告”的恐懼和對即將分手的配偶瓜分他們物質(zhì)財產(chǎn)的擔憂。然而，作為一個法律學術問題，還沒有一種可以識別的法律條文能作為資產(chǎn)保全的法律依據(jù)。我們閱讀法令條文或法律摘要時會發(fā)現(xiàn)，沒有哪個部分或章節(jié)被命名為“資產(chǎn)保全”。法庭上的案例，除了公然幫助客戶隱藏資產(chǎn)的發(fā)起人使用的宣傳資料外，也很少提到資產(chǎn)保全，那什么是資產(chǎn)保全呢？ 資產(chǎn)保全的目的不是保護某項資產(chǎn)，而是在訴訟之后能最大限度地保留住財富。人們往往在本來能夠賺錢的時候被卷入訴訟。即使勝訴，也不算是勝利，因為他們沒有集中精力去掙錢—簡單地說，本來可以獲得1美元的時候，他們卻在爭奪1角硬幣。好的資產(chǎn)保全計劃可以讓被告很快擺脫訴訟或遠離訴訟，從而實現(xiàn)有效管理，讓客戶可以利用寶貴的時間來賺錢。資產(chǎn)保全是風險管理的一部分，而風險管理是一個更大的、非法律的概念。風險管理是一項力求保護客戶免受未來潛在損失并包括多種活動的計劃。預防由于市場波動而導致的財物損失的計劃是財務風險管理的一部分。實施生產(chǎn)稽核來避免員工受傷、檢驗產(chǎn)品來減少安全問題與購買保險等都是風險管理的形式。法律風險管理是風險管理這個大概念下的一個子集。法律風險管理的目的在于預測并阻止未來的法律問題以及有效地結(jié)束當前的法律問題，有效地結(jié)束訴訟通常意味著盡早達成解決方案。因此，推動解決方案早日達成是資產(chǎn)保全的一個主要目標。前面我們已經(jīng)提到，資產(chǎn)保全是風險管理的一個子集：（1）資產(chǎn)保全是管理法律風險的一種方法。（2）當風險管理無法阻止風險出現(xiàn)并導致與金錢有關的判決時，資產(chǎn)保全可以提供額外的保護。這就是為什么資產(chǎn)保全被人為實施積極化的原因。當其他每件事都出錯時，資產(chǎn)保全將是最后的防線。但這并不意味著客戶可能會勝訴或者保險公司將幫助客戶解決問題的情況下保護客戶。資產(chǎn)保全計劃是為最糟糕的情況服務的。大部分客戶從來沒有碰到這種最差的情形，在這種 情形中資產(chǎn)保全會受到挑戰(zhàn)。然而，如果完全沒有計劃，最差的情形會變得比實施了合適的計劃時更悲慘。資產(chǎn)保全需要很多法律和實踐領域的專家。好的資產(chǎn)保全計劃涉及各種學科。很少有人能具備最全面的資產(chǎn)保全計劃所必需的全部技巧，一個人也不可能跟上所有法律領域的重要變化。最全面并且結(jié)構(gòu)合理的計劃一定是由各種學科的規(guī)劃師組成的隊伍合作制定的。按重要性排列，好的資產(chǎn)保全計劃涉及的法律領域依次為：民事訴訟法、商法、企業(yè)法、破產(chǎn)法、稅法、以及信托與不動產(chǎn)法。民事訴訟由審前準備程序、司法權限間的法律沖突、證據(jù)、特許保密權、審判實踐、判決和賠償?shù)葞撞糠纸M成。資產(chǎn)保全的本質(zhì)是預測在某些特定情形下法官和陪審團會怎么做。如果沒有經(jīng)歷過一些審判、耐著性子聽完一些債務人的測驗、阻止債權人在審判前扣留資產(chǎn)等，沒有人能做出這些預測。很不辛，太多的資產(chǎn)保全規(guī)劃師沒有經(jīng)過訓練，并且沒有與訴訟相關的實踐經(jīng)驗。在制定資產(chǎn)保全計劃時，不咨詢有訴訟背景的規(guī)劃師是不明智的。如果一個人對債權人或有敵意的法官可能問哪類問題都沒有把握，他怎么能在預測規(guī)劃中給出正確的答案呢？商法的領域包括債權法、合同法和《統(tǒng)一商業(yè)法典》。要制定好的的資產(chǎn)保全計劃必須利用在經(jīng)濟上合理的交易工具，并且這些交易工具可以合理地向法官或陪審團解釋。這樣有利于創(chuàng)造一個好的故事?！督y(tǒng)一商法典》和《商法》幾乎統(tǒng)治者機構(gòu)間的商業(yè)貿(mào)易和這些貿(mào)易創(chuàng)造出來的擔保利益。規(guī)劃師需要理解由特定的商業(yè)貿(mào)易所引起 的各種不同類型的義務和賠償。理解債權債務法，特別是欺詐轉(zhuǎn)讓法是很重要的。那些聲稱能夠制定資產(chǎn)保全計劃的規(guī)劃師如果對其債轉(zhuǎn)讓法沒有特定的了解，那他就是在騙人。有關企業(yè)法的全面認識主要包括公司、合伙企業(yè)、有限責任公司和其他企業(yè)實體的設立、運作、治理結(jié)構(gòu)和辯護，掌握這些知識是非常關鍵的。要制定優(yōu)秀的資產(chǎn)保全計劃，光有文件模板是不夠的，這硬的計劃需要組織得當?shù)膶嶓w文件。如果資產(chǎn)保全計劃實施的好的話，就不會面臨破產(chǎn)的問題。因為債務人不必通過破產(chǎn)來解決問題，債權人也會意識到迫使債務人非自愿破產(chǎn)是沒有任何好處的。然而，破產(chǎn)永遠是一種可能的途徑，規(guī)劃師必須認識到資產(chǎn)保全計劃和破產(chǎn)法之間相互影響。但有些規(guī)劃師竟然建議手上有外國信托的客戶匆忙而草率的破產(chǎn)，并擔保這樣會使客戶的債務一筆勾銷。這些規(guī)劃師忘記了破產(chǎn)法官有很強的能力，他們很可能講這種行為判作：“破產(chǎn)欺詐”。資產(chǎn)保全之所以作為一個市場營銷術語浮出水面，是因為涉及離岸避稅港的逃稅計劃需要一個比較善意的名字。然而，最終離岸避稅港發(fā)現(xiàn)了將對債務人有利的資產(chǎn)保全法加入到他們的法令條文中的價值。許多資產(chǎn)保全計劃至少會涉及一些離岸的成分，并且規(guī)劃師應該了解一定的離岸法、國際銀行業(yè)務和資金在國際的轉(zhuǎn)移資產(chǎn)保全計劃應該由有能力的稅收專業(yè)人員協(xié)助制定或檢查。作為一個簡單的經(jīng)濟原則，資產(chǎn)保全計劃硬該盡可能地避免不利的稅收后果。相反，如果在制定資產(chǎn)保全計劃的過程中出現(xiàn)了制定合法的稅 收計劃的良機，就應該充分挖掘和利用這些機會。許多資產(chǎn)保全計劃都是稅收中性的，也就是說不會影響到客戶所支付的所得稅。然而，雖然這種計劃最終不會對客戶的稅收情況產(chǎn)生影響，也需要相當高的稅收技巧來達到這種中性的效果，避免產(chǎn)生稅收問題。通常，制定資產(chǎn)保全計劃的時候都沒有考慮到對稅收的影響，結(jié)果客戶多支付的稅金、罰款和利息比從資產(chǎn)保全計劃中節(jié)省下來的錢還多?；诒Ｃ苄?、不記名股票、無所有權的證券等工具的資產(chǎn)保全計劃特別容易出現(xiàn)這種問題。如果可能的話，資產(chǎn)保全計劃應該與不動產(chǎn)規(guī)劃相結(jié)合，不動產(chǎn)規(guī)劃基本上也是進行長期的財產(chǎn)保護。只要客戶有充分的償付能力，并且在這段時間內(nèi)沒有可預見的問題，一項不動產(chǎn)和資產(chǎn)保全相結(jié)合的計劃可以發(fā)揮很大的作用。然而，和目前宣傳的大量資產(chǎn)保全計劃所宣稱的相反，信托、家庭贈予和慈善捐助往往是最差的資產(chǎn)保全工具。由于稅法的原因，贈予可能是不動產(chǎn)規(guī)劃者的熊掌。但是由于欺詐轉(zhuǎn)讓法，贈予對資產(chǎn)保全規(guī)劃師來說卻是砒霜。根據(jù)欺詐轉(zhuǎn)讓法，贈予行為在發(fā)生很多年后，仍然很容易被取消。二、資產(chǎn)保全的難點企業(yè)對變化了的銀企關系認識不足。在過去幾十年的計劃經(jīng)濟體制中, 企業(yè)與銀行之間相互依賴, 銀行幾乎是作為企業(yè)的總出納存在, 在今天, 市場經(jīng)濟條件下, 銀企之間關系發(fā)生了深刻的變化,二者都是相互獨立的經(jīng)營實體。隨著金融改革的深人, 糧棉流通體制的改革深化, 銀行貸款商業(yè)化管理趨勢逐步顯現(xiàn), 由過去的單 純性的信用放款向擔保、抵押貸款等方式轉(zhuǎn)變, 而不少糧棉企業(yè)仍然對我行這種變化還缺乏認識, 仍然認為收糧棉就應有貸款, 糧棉企業(yè)吃國家政策性資金“大鍋飯”的思想未能根本性的轉(zhuǎn)變, 對新形勢下農(nóng)發(fā)行貸款運作及銀企關系認識不足。企業(yè)借改制過程中法制法規(guī)不健全之機, 逃度銀行債務。由于國家在企業(yè)改制過程中, 缺乏強有力的法律、法規(guī)及強制性地約束, 這就為一些受利益驅(qū)動的企業(yè)有意利用破產(chǎn)、兼并、資產(chǎn)重組、參股、合資等, 逃廢銀行債務留下了空子。這些企業(yè)改制后, 企業(yè)訟稱、所有權, 企業(yè)的經(jīng)濟性質(zhì)均產(chǎn)生了變化, 銀行的債權關系也就難以定。此外, 企業(yè)在制訂改制方案、資產(chǎn)評估、產(chǎn)權界定時, 總是千方百計阻撓銀行參與, 作為最大的債權人, 銀行卻無法真正涉足到企業(yè)制或破產(chǎn)清算中去, 致使銀行難以維護債權。銀行資產(chǎn)保全和地方政府利益上產(chǎn)生沖突。目前,農(nóng)業(yè)政策性銀行所面臨的金融風險問題已不是一個單純的金融問題, 而是經(jīng)濟和社會發(fā)展中諸多矛盾的綜合反映。地方政府往往在銀企有關資產(chǎn)保全發(fā)生矛盾時, 首先考慮維護地方利益, 客觀上助長逃債之風。其次, 企業(yè)職工的安置, 當?shù)厣鐣陌捕? 也是地方政府要考慮的頭等大事, 同時, 他們又往往兼具了左右資產(chǎn)清理的地利與人