【正文】 中日保險(xiǎn)法比較研究 沙 銀華 2023年春季 上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院特別講座 2023年 3月 17日 PM 18:30 2 主要內(nèi)容 一 中日保險(xiǎn)法發(fā)展的簡(jiǎn)史 二 兩國(guó)保險(xiǎn)立法制度的主要區(qū)別 三 兩國(guó)保險(xiǎn)業(yè)法的主要區(qū)別 四 兩國(guó)保險(xiǎn)合同法的主要區(qū)別 五 若干啟示 * 注：海上保險(xiǎn)部分的比較省略。 3 一 中日保險(xiǎn)法發(fā)展的簡(jiǎn)史 ? 1 中國(guó)保險(xiǎn)法立法的概況 ? 2 日本保險(xiǎn)法立法的概況 1 中國(guó)保險(xiǎn)法立法的概況 ? 中國(guó)最早的保險(xiǎn)立法源于 1903年。當(dāng)時(shí)，在制訂《大清商律》時(shí)，在商律中設(shè)臵了商行為篇，并在該篇中專門(mén)列出了損害保險(xiǎn)以及人壽保險(xiǎn)的章。 ? 1910年，中國(guó)歷史上第一部保險(xiǎn)業(yè)法誕生，它就是《保險(xiǎn)業(yè)章程草案》。該保險(xiǎn)業(yè)法分為七章，共有 105條組成。 1918年，頒布了《保險(xiǎn)業(yè)法案》。該法案共有 42條規(guī)定。 ? 1929年的中國(guó)第一部《保險(xiǎn)法》的出現(xiàn)。該法律分為三章， 82條。第一章是總則，第二章是財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)（包括火災(zāi)保險(xiǎn)和責(zé)任保險(xiǎn)在內(nèi)），第三章是人身保險(xiǎn)（包括人壽保險(xiǎn)和意外傷害保險(xiǎn)在內(nèi)）。 1937年，對(duì)該法進(jìn)行修訂，將原來(lái)的三章擴(kuò)展為四章，條文也由原來(lái)的 82條增加到 98條。 ? 1935年，公布了新的《保險(xiǎn)業(yè)法》。業(yè)法分為七章，共 80條。 2年后，再次對(duì)業(yè)法進(jìn)行了修訂，并同時(shí)公布了保險(xiǎn)業(yè)法的實(shí)施法。 ? 1949年，新中國(guó)成立以后，直至 1985年 3月，國(guó)務(wù)院頒布了《保險(xiǎn)企業(yè)管理暫定施行條例》，同年 4月正式實(shí)施。該條例由六章， 24條組成。第一章總則，第二章設(shè)立保險(xiǎn)企業(yè)，第三章中國(guó)人民保險(xiǎn)公司，第四章支付能力和保險(xiǎn)準(zhǔn)備金，第五章再保險(xiǎn)，第六章附則。 ? 1992年，國(guó)務(wù)院正式公布了《上海外資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)暫行管理辦法》，當(dāng)時(shí)，只允許外國(guó)保險(xiǎn)公司進(jìn)入上海，所以，行政法規(guī)的名稱限定于上海。 ? 1992年 11月， 《海商法》公布，第 12章海上保險(xiǎn)合同中規(guī)定了海上保險(xiǎn)（ 216條 256條）。 ? 1995年 6月底公布了新中國(guó)第一部的《保險(xiǎn)法》。該法于同年１０月正式實(shí)施。 ? 2023年 10月 ,第一次修改。 ? 2023年 2月，第二次修改。 4 2 日本保險(xiǎn)法立法的概況 ? 日本屬于大陸法系國(guó)家， 130年前趁明治維新的東風(fēng)，從西方引進(jìn)了保險(xiǎn)經(jīng)營(yíng)制度，并在日本成立了第一家保險(xiǎn)公司（東京海上保險(xiǎn)公司）。與此同時(shí)，日本開(kāi)始對(duì)保險(xiǎn)進(jìn)行立法。 ? 日本長(zhǎng)期以來(lái)將有關(guān)保險(xiǎn)的立法分為，海上保險(xiǎn)和陸地保險(xiǎn)。而陸地保險(xiǎn)中又將保險(xiǎn)分為，保險(xiǎn)合同法和保險(xiǎn)業(yè)法（保險(xiǎn)監(jiān)督法）。 ? 1890年，日本首次公布了《商法》。在該法律中，將保險(xiǎn)合同法部分編入了 “第 2編商行為的第 10章保險(xiǎn) ”中，而將海上保險(xiǎn)部分編入了 “第 3編海商的第 6章保險(xiǎn) ”中了。 ? 此后， 1939年，日本制定了《保險(xiǎn)業(yè)法》。該法在 1995年行進(jìn)了全面修訂。 ? 直至， 2023年 5月，日本制定了《保險(xiǎn)法》。日保險(xiǎn)法分成五個(gè)章節(jié) 96條，附則 6條，總共 112條。第一章總則，第二章?lián)p害保險(xiǎn)，第三章生命保險(xiǎn)，第四章傷害疾病定額保險(xiǎn)，第五章雜則以及附則。 ? 該法將在 2023年之前實(shí)施。實(shí)施之前，日本將對(duì)商法進(jìn)行修改，預(yù)計(jì)該修改將把保險(xiǎn)合同法部分從商法中剔除，而將繼續(xù)保留海上保險(xiǎn)部分。 5 二 兩國(guó)保險(xiǎn)立法制度的主要區(qū)別 ? (一 ) 緒論 ? (二 ) 法系與保險(xiǎn)立法的關(guān)系 ? (三 ) 對(duì)日本險(xiǎn)分類的評(píng)析 ? (四 ) 探索保險(xiǎn)分類方法對(duì)我國(guó)保險(xiǎn)立法的啟示 6 (一 ) 緒論 ? 1 第一層次上的保險(xiǎn)分類 ? 保險(xiǎn)實(shí)務(wù)界同學(xué)術(shù)界對(duì)保險(xiǎn)法的分類方法歷來(lái)眾說(shuō)紛紜，但是，在將保險(xiǎn)分為 “保險(xiǎn)業(yè)法 ”和 “保險(xiǎn)合同法 ”的看法上基本上沒(méi)有大的區(qū)別。 ? 保險(xiǎn)業(yè)法是從政府監(jiān)管保險(xiǎn)行業(yè)的角度，制定的監(jiān)管保險(xiǎn)業(yè)的法律。其中有大部分內(nèi)容屬于公法的范圍。例如，監(jiān)管規(guī)定中的政府行為部分，就屬于公法的范疇。其中也有一部分屬于私法的范圍，例如，對(duì)保險(xiǎn)公司行為的規(guī)定部分，成立公司等法律規(guī)范，屬于私法部分。 ? 保險(xiǎn)合同法是規(guī)范保險(xiǎn)人同以投保人，被保險(xiǎn)人以及其他保險(xiǎn)合同參與人之間的合同關(guān)系的法律，它純粹屬于私法的范疇。 7 8 保險(xiǎn)公法與保險(xiǎn)私法 ? ① 公法和私法的內(nèi)容 ? 保險(xiǎn)公法是有關(guān)保險(xiǎn)的公共法律關(guān)系的法律法規(guī)的總稱。例如，保險(xiǎn)業(yè)監(jiān)督管理法，社會(huì)保險(xiǎn)法等。 ? 保險(xiǎn)私法是有關(guān)保險(xiǎn)的非公共性法律關(guān)系的法律法規(guī)的總稱。例如，保險(xiǎn)行業(yè)的組織方面的法規(guī)和保險(xiǎn)合同（契約）法在內(nèi)。而，保險(xiǎn)行業(yè)的組織法應(yīng)當(dāng)包含在《保險(xiǎn)業(yè)法》之中。 ? 在保險(xiǎn)業(yè)法中，既有公法部分，也有私法部分。公法部分就是前述的保險(xiǎn)業(yè)監(jiān)督管理法，私法部分就是有關(guān)保險(xiǎn)股份有限公司和保險(xiǎn)相互公司的組織法。 9 保險(xiǎn)業(yè)法與公司法 ? 在一般的情況下，由于各國(guó)一般都有《公司法》，而在該法中，對(duì)公司的組織有十分詳細(xì)的規(guī)定，那么，在保險(xiǎn)業(yè)法中，對(duì)保險(xiǎn)公司組織法中特殊的部分加以規(guī)定，而其他部分則按照公司法的規(guī)定執(zhí)行。 ? 有相互保險(xiǎn)公司的國(guó)家，則會(huì)在保險(xiǎn)業(yè)法中會(huì)十分詳細(xì)規(guī)定有關(guān)的規(guī)定。其主要原因就是他們?cè)凇豆痉ā分袥](méi)有關(guān)于相互公司的規(guī)定。因此，這種比較特殊的公司組織形式，就由保險(xiǎn)業(yè)法來(lái)規(guī)定了。這些國(guó)家一般會(huì)在《保險(xiǎn)業(yè)法》中規(guī)定，相互保險(xiǎn)公司的設(shè)立，公司機(jī)構(gòu)，社員的權(quán)利和義務(wù)，保險(xiǎn)計(jì)算等規(guī)定。 10 2 第二層次上的保險(xiǎn)分類方法 ? 保險(xiǎn)合同法是對(duì)保險(xiǎn)合同關(guān)系進(jìn)行調(diào)整的法律規(guī)范，那么，保險(xiǎn)的分類將影響到保險(xiǎn)合同的立法如何進(jìn)行，也對(duì)怎樣立法產(chǎn)生影響。 ? 按照保險(xiǎn)法歷史沿革的習(xí)慣分類，保險(xiǎn)合同法可分為，海上保險(xiǎn)和陸地保險(xiǎn)。 ? 按照保險(xiǎn)事故發(fā)生的客體來(lái)區(qū)分，一般分為人和物（財(cái)產(chǎn)）保險(xiǎn)。 ? 按照保險(xiǎn)金的性質(zhì)，定額保險(xiǎn) (生命保險(xiǎn) )和不定額（損害）保險(xiǎn)。 11 人保險(xiǎn)與物保險(xiǎn) ? ◎ 人保險(xiǎn) ? 生命保險(xiǎn)（其中的生命保險(xiǎn)含有，生存保險(xiǎn)，死亡保險(xiǎn)，生死混合保險(xiǎn)（養(yǎng)老保險(xiǎn)）） ? 疾病保險(xiǎn) ? 傷害保險(xiǎn) 等 ? ◎ 財(cái)產(chǎn)（物）保險(xiǎn) ? 火災(zāi)保險(xiǎn)，運(yùn)送保險(xiǎn)，海上保險(xiǎn)，偷盜保險(xiǎn)，汽車保險(xiǎn)，航空保險(xiǎn)，責(zé)任保險(xiǎn)，信用保險(xiǎn)，身份保險(xiǎn)，保證保險(xiǎn)等 12 定額保險(xiǎn)和不定額保險(xiǎn) ? 不定額保險(xiǎn)就是，當(dāng)保險(xiǎn)事故發(fā)生后，保險(xiǎn)人所應(yīng)當(dāng)支付的保險(xiǎn)金并非在簽訂合同的時(shí)事先約定的金額，而是根據(jù)實(shí)際發(fā)生的損害，根據(jù)補(bǔ)償實(shí)際損害的原則給付的。 ? 定額保險(xiǎn)就是，投保人和保險(xiǎn)人事先約定保險(xiǎn)事故發(fā)生后應(yīng)當(dāng)支付的保險(xiǎn)金，也就是定額。人保險(xiǎn)絕大多數(shù)是定額保險(xiǎn)。也有例外，就是意外傷害保險(xiǎn)。該保險(xiǎn)是根據(jù)實(shí)際發(fā)生的損害給予補(bǔ)償為原則的保險(xiǎn)，但是，它不屬