【正文】 第 2章 商事組織法 商事組織， 也稱為“商事企業(yè)”，是指按照法律規(guī)定設(shè)立的，具有一定規(guī)模的，能夠以自己的名義從事營利性活動的經(jīng)濟組織。 商事組織法 一般是關(guān)于商業(yè)基礎(chǔ)條件和手段的規(guī)定，是調(diào)整商事組織的設(shè)立、變更和解散等對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 其基本內(nèi)容包括商業(yè)登記、商業(yè)賬簿、商事代理、商事主體、公司制度、合伙制度、破產(chǎn)等。 商事組織法概述 三種企業(yè)形態(tài)，三種責(zé)任形式： 個人企業(yè) ? 無限責(zé)任 合伙企業(yè) ? 無限連帶責(zé)任 公司 ? 有限責(zé)任 個人企業(yè) （ Individual Proprietorship) 是指由一個自然人投資與從事經(jīng)營管理，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人全部財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。 法律性質(zhì)： 不是法人，財產(chǎn)是出資人的個人財產(chǎn)，出資人就是企業(yè)的所有人，以個人的全部財產(chǎn)對企業(yè)的債務(wù)負(fù)責(zé)。出資人對企業(yè)的經(jīng)營管理擁有絕對的控制權(quán)與指揮權(quán)。 個人企業(yè)是世界各國中數(shù)量最多的企業(yè)形式。 個人企業(yè)的特征 1. 由一個自然人單獨投資設(shè)立 2. 企業(yè)財產(chǎn)由投資人個人所有 3. 投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任 4. 個人獨資企業(yè)為非法人企業(yè) 5. 內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單 ， 經(jīng)營靈活 ， 法律限制較少 合伙（ Partnership） 是兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)、共同投資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險而組成的企業(yè)。 合伙是一種基于契約而形成的特定法律關(guān)系。合伙最初起源于家族共有經(jīng)營形式，后來演變?yōu)橐环N特定的企業(yè)組織形式。但在現(xiàn)在社會生活中，合伙關(guān)系不僅存在于企業(yè)，也廣泛存在于其它一些營利性的事業(yè)中，如會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、醫(yī)療診所、私立學(xué)校、托幼院所等允許個人投資經(jīng)營的領(lǐng)域，均已引入合伙制。 合伙企業(yè)是一種數(shù)量較多的企業(yè)形式。 合伙一般具有以下主要特征： （ 1）合伙是契約式企業(yè)。 以合伙協(xié)議的成立為基礎(chǔ) （ 2）合伙是“人的組合”（ aggregation） 合伙人的狀態(tài)影響合伙企業(yè)的存續(xù) （ 3）合伙人對企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任。 （ 4）合伙人共同出資、共同經(jīng)營。 原則上均享有平等參與管理合伙事務(wù)的權(quán)利。除非合伙契約另有規(guī)定，每個合伙人均有權(quán)對外代表合伙企業(yè)從事業(yè)務(wù)活動。 （ 5）大多數(shù)國家的法律規(guī)定合伙企業(yè)不是法人，不具有獨立的法律人格。 但有些國家，如法國、荷蘭、比利時以及蘇格蘭等，法律則規(guī)定合伙企業(yè)是法人。英國、美國雖然不承認(rèn)合伙企業(yè)的法人資格，但是在某些特定場合也把合伙視為法人。例如，美國的法律規(guī)定，合伙企業(yè)可以合伙的名義起訴與應(yīng)訴。 合伙企業(yè)的種類 ? （ 1）依合伙的性質(zhì)及所適用的法律的不同，分為民事合伙和商事合伙。 ? （ 2） 依合伙的組織形態(tài)的不同 ， 分為契約型合伙與組織型合伙 。 ? （ 3） 依合伙人的身份的不同 ， 分為個人合伙 、 法人合伙和混合合伙 。 按此分類 ， 我國目前不存在混合合伙 。 2. 合伙企業(yè)的利弊 合伙企業(yè)的有利之處主要有： （ 1） 設(shè)立合伙企業(yè)的手續(xù)比較簡單，費用較少。 （ 2） 通過合伙可以集中比個人企業(yè)較多的資金。 （ 3） 每個合伙人均有參與管理的權(quán)利， （ 4） 合伙企業(yè)不是法人，無須繳納企業(yè)所得稅。 （ 5） 各國政府對合伙企業(yè)的監(jiān)督與管理比較寬松，一般不要求合伙企業(yè)公開賬目與年度報告，合伙企業(yè)的經(jīng)營有較大的自由與靈活性。 合伙企業(yè)的不利之處主要有： （ 1） 合伙企業(yè)人數(shù)有限，很難募集大量資本，因而規(guī)模一般不大。 （ 2） 合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任，一旦經(jīng)營失敗，很容易導(dǎo)致傾家蕩產(chǎn)。 （ 3） 每個合伙人都有權(quán)參與管理，不利于企業(yè)管理的集中與統(tǒng)一，不利于實行科學(xué)化的管理。 （ 4） 合伙企業(yè)存續(xù)的時間不穩(wěn)定，一旦合伙人死亡或退出，合伙即告解散，這不利于合伙企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。 特殊合伙 ? 隱名合伙：當(dāng)事人約定，一方對合伙所經(jīng)營的事業(yè)出資，不參與合伙的經(jīng)營管理，但分享合伙企業(yè)所得的收益，分擔(dān)合伙所受損失的合伙類型。 ? 隱名合伙人的責(zé)任與其他合伙人一樣，只是不為外人知曉，也不直接對外承擔(dān)債務(wù)責(zé)任。 ? 只能以金錢或?qū)嵨锍鲑Y 有限合伙 （ Limited Partnership） 指由 至少一名普通合伙人 （ General Partner） 和 至少一名有限合伙人 （ Limited Partner） 組成的企業(yè)。 ? 其中普通合伙人承擔(dān)無限責(zé)任，有限合伙人按出資比例享受利潤、分擔(dān)損失，承擔(dān)的是有限責(zé)任。 在 12世紀(jì)至 13世紀(jì)“卡孟達契約” (Commenda)主要是在普通商人與海運商人之間訂立。這種契約后來便演變?yōu)橛邢藓匣铩? ?1807年 《 法國商法典 》 首次對有限合伙作出了規(guī)定。 ?1890年 《 英國合伙法 》 也規(guī)定了有限合伙， 1907年又制定了單行的“有限合伙法”。 ?1916年美國統(tǒng)一州法委員會于制定 《 統(tǒng)一有限合伙法 》 ，現(xiàn)已被大多數(shù)州所采納。 有限合伙 ? 有限合伙集有限責(zé)任與無限責(zé)任于一身，具有通合伙與公司法人所不能同時具有的特殊優(yōu)勢。有限合伙是如今現(xiàn)有的所有企業(yè)組織形式中最有利于高風(fēng)險投資的組織形式 。 中華人民共和國合伙企業(yè)法 ? 第三章 有限合伙企業(yè) ? 第六十條 有限合伙企業(yè)及其合伙人適用本章規(guī)定；本章未作規(guī)定的，適用本法第二章第一節(jié)至第五節(jié)關(guān)于普通合伙企業(yè)及其合伙人的規(guī)定。 ? 第六十一條 有限合伙企業(yè)由二個以上五十個以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。 ? 有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人。 ? 第六十二條 有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。 《德國商法典》 ? 《 德國商法典 》 第二編規(guī)定了無限公司、兩合公司和隱名合伙。 ? 這里無限公司和兩合公司雖然沒有使用“合伙”的名稱，但是根據(jù)商法典第 105條第 3款“對于無限公司，以本章無其他規(guī)定為限，適用 《 民法典 》 關(guān)于合伙的規(guī)定”和第 161條第 2款“以本章中無其他規(guī)定為限 ? 對于兩合公司，適用關(guān)于無限公司的規(guī)定，無限公司和兩合公司本質(zhì)上也是合伙，但是這里無限公司、兩合公司和隱名合伙性質(zhì)上屬于商事組織。 日本 ? 日本法的規(guī)定與德國相同。 ? 《 日本民法典 》 第三編債權(quán)規(guī)定了 合伙契約； ? 《 商法典 》 規(guī)定了 無限公司 (日稱合名會社 )、兩合公司 （日稱合資會社 )和 隱名合伙 (日稱匿名組合 )。 臺灣地區(qū) ? 臺灣地區(qū)法雖采取民商合一的立法體例，但是關(guān)于合伙的規(guī)定類似于法國，在“民法典”第三編債權(quán)規(guī)定了 合伙契約和隱名合伙 ，在“公司法”中規(guī)定了 無限公司和兩合公司。 事實合伙 英美法承認(rèn)口頭或行為達成合伙協(xié)議 （ oral agreement or just a handshake) 我國不承認(rèn) 合伙的成立 有兩個以上合伙人，合伙人為自然人，完全民事行為能力人； 有書面合伙協(xié)議 有各合伙人認(rèn)繳或?qū)嵗U的出資 有合伙企業(yè)的名稱 有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件 ? 合伙協(xié)議作為合伙協(xié)議設(shè)立的基礎(chǔ)，應(yīng)具備法定的形式要件和實質(zhì)要件。其形式要件包括：（ 1）合伙協(xié)議必須采用書面形式，不得是口頭協(xié)議；（ 2）訂立合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、平等、公平、誠實的原則，經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致；（ 3）合伙協(xié)議須經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，方能生效。其實質(zhì)要件是指合伙協(xié)議中應(yīng)載明的事項，包括應(yīng)當(dāng)載明的事項和可以載明的事項。 合伙協(xié)議 中國《合伙企業(yè)法》 第十八條規(guī)定，合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項：（ 1）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點；（ 2）合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；（ 3）合伙人的姓名極其住所；（ 4）合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；（ 5）利潤分配和虧損分擔(dān)的辦法；（ 6）合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行；（ 7）入伙與退伙；（ 8）合伙企業(yè)的解散與清算；（ 9）違約責(zé)任等。 修改或補充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，但合伙協(xié)議另有約定的除外。 ? 《法國民法典》第 1832條規(guī)定，“合伙為兩人或數(shù)人約定以其財產(chǎn)或技藝共集一處，以便分享由其產(chǎn)生的利益及自經(jīng)營所得利益的契約?！? ? 德國也主要采用契約法來調(diào)整民事合伙，《德國民法典》 705條規(guī)定，“各合伙人依合伙契約互負(fù)以契約方法促進共同事業(yè)的完成，特別負(fù)履行約定的出資義務(wù)。” ? 《日本民法典》第 667條規(guī)定，“合伙契約因各當(dāng)事人約定出資以經(jīng)營共同事業(yè)而發(fā)生效力?！? ? 英美法系國家的立法中，也將合伙視為一種“契約”關(guān)系，合伙人之間需要訂立合伙協(xié)議，而且合伙協(xié)議的效力高于法律