【正文】 萬國 20xx 年商法、知識產(chǎn)權(quán)法、經(jīng)濟法授課提綱 楚道文 商法之一公司法 一、公司概述 （一）公司的特征 （獨立）法人資格（ F3）：依法設(shè)立；獨立財產(chǎn)；獨立名義；獨立責(zé)任。 筆記： 例題：劉、關(guān)、張設(shè)立三國有限責(zé)任公司，三人經(jīng)營不善，公司負(fù)債 100萬元，后趙投 資入股。問：公司 100萬元債務(wù)應(yīng)由誰承擔(dān)？ 例題：三國公司與曹設(shè)立一子公司北魏公司，三國公司參與了北魏公司的大量管理活動， 但因經(jīng)營不善，北魏公司負(fù)債 50萬元。問：北魏公司的債務(wù)應(yīng)由誰承擔(dān) ？ 2.“公司法人人格否認(rèn)制度”（ F20）：是指在（特定）的法律關(guān)系中，如果公司（股東） 濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公 司債務(wù)承擔(dān)（連帶）責(zé)任。 思考：法人人格否認(rèn)制度的構(gòu)成要件？ 應(yīng)當(dāng)否認(rèn)公司法人人格的情形有： ①利用公司的設(shè)立、變更或解散逃避債務(wù)。 ②母公司對子公司的無度操縱、干預(yù)。 ③股東與公司財產(chǎn)混同、業(yè)務(wù)混同造成人格混同。 （二）公司權(quán)利能力和行為能力 （ F《條例》 45）： 設(shè)立登記→公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期 →注銷登記 （ 1）投資能力的限制（ F1 16）： ①投資對象：除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)（連帶）責(zé)任的出資人。 筆記： 例題：張某打算自己投資設(shè)立一企業(yè)從事商貿(mào)業(yè)務(wù)。下列哪一選項是錯誤的？ A．張某可以設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司從事商貿(mào)業(yè)務(wù) B．張某可以設(shè)立一個個人獨資企業(yè)從事商貿(mào)業(yè)務(wù) C．如果張某設(shè)立個人獨資企業(yè)，則該企業(yè)不能再入伙普通合伙企業(yè) D．如果張某設(shè)立一人有限責(zé)任公司，則該公司可以再入伙普通合伙企業(yè) ②投資決策：公司向其他企業(yè)投資，依公司章程規(guī)定，由 董事會或股東（大）會決議； ③投資限額：章程對投資總額及單項投資數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 （ 2）擔(dān)保能力的限制（ F16） ①擔(dān)保對象：無限制。 ②擔(dān)保決策：公司為（他人）提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司為公司（股東或者實際控制人）提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。 筆記： 前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的（其他）股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。 思考：母公司與子公司之間的相互擔(dān)保，由什么 機構(gòu)決議？ ③擔(dān)保限額：章程對擔(dān)?？傤~及單項擔(dān)保數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 （三）公司的分類 （ F14）：總公司與分公司、母公司與子公司 （ 1）公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。 思考：能否說：總公司與分公司之間是連帶責(zé)任？ （ 2）公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。 例題： A公司出資設(shè)立一個子公司 B， B出資設(shè)立一個分公司 C， C在生產(chǎn)過程中因排污致農(nóng)民 D的莊稼受損，請問應(yīng)由誰向 D承擔(dān)責(zé)任呢？ 司信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)：人合公司、資合公司（股份有限公司）、人合兼資合公司（有限責(zé)任公司） 二、公司法基本制度 （一）股東的出資 ①最低限額為（ F2 5 81）： 3萬 —— 10萬 —— 500萬 —— 3000萬。 ②首次出資額（ F2 81） ：首次出資額≥ 20%≥最低限額。 ：（全體發(fā)起人）的首次出資額不得低于注冊資本的 20%。 筆記： ③發(fā)起人認(rèn)購股份比例（ F85）：以（募集）設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的 35%。 構(gòu)（ F2 8《條例》 F14） ①出資方式：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨 幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的 財產(chǎn)除外。 排除：勞務(wù)、信用、自然人姓名、商業(yè)信譽、特許經(jīng)營權(quán)、設(shè)置擔(dān)保的財產(chǎn)。 ②出資結(jié)構(gòu)：（全體）股東的貨幣出資金額不得低于公司注冊資本的 30%。 （ F2 5 81）：注冊資本可以分期、分批繳納。首次出資外，其余兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。法律例外規(guī)定除外。 （ F2 2 3 8 9 9 201）： ①出資不足責(zé)任：股東（發(fā)起人）不按照章程繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東（發(fā)起人）承擔(dān)違約責(zé)任。（股份）公司其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任補足責(zé)任。 ②出資不實責(zé)任：成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的（非貨幣）財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東（發(fā)起人）補足其差額；公司（設(shè)立時）的其他股東（發(fā)起人）承擔(dān)連帶責(zé)任。 筆記： ③抽逃出資責(zé)任：公司成立（后），股東（發(fā)起人）不得抽逃出資。 筆記： 例題：甲、乙二公司與 劉某、謝某欲共同設(shè)立一注冊資本為 200 萬元的有限責(zé)任公司，他們在擬訂公司章程時約定各自以如下方式出資。哪些說法或作法是不合法的？（ 06三 68） A．甲公司以其企業(yè)商譽評估作價 80萬元出資 B．乙公司以其獲得的某知名品牌特許經(jīng)營權(quán)評估作價 60萬元出資 C．劉某以保險金額為 20萬元的保險單出資 D．謝某以其設(shè)定了抵押擔(dān)保的房屋評估作價 40萬元出資 E．即使甲沒有實際繳付出資，也不影響其股東地位 F．如果甲沒有實際繳付出資，其他股東決議不給甲分配當(dāng)年公司利潤是符合公司法的 G．如果乙以一項專利出資，則公司設(shè)立 后，乙仍繼續(xù)使用該專利技術(shù) H．甲認(rèn)為乙如果繼續(xù)使用該專利則需向公司支付費用 I．乙的專利技術(shù)的估價不能超過注冊資本的 20% （二）股東權(quán)利 ：沒有限制，自然人，法人，其他組織，國家都可以充當(dāng)股東。 （ F3 3 13 133） （ 1）取得：只要有出資，公司設(shè)立（后）即取得股東權(quán)利，無需考慮出資來源。 筆記： （ 2）證明：出資證明書或股票；股東名冊；工商登記。 （ 1）收益分配權(quán)（ F3 185） ①有限責(zé)任公司股東按照（實繳）的出資比例分取紅利；但 全體股東（約定）不按照出 資比例分取紅利的除外。 ②股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例 分配的除外。 思考：公司是否必須按照出資比例分紅？ （ 2）優(yōu)先認(rèn)購權(quán)（ F35） （有限責(zé)任）公司股東有權(quán)優(yōu)先按照（實繳）的出資比例認(rèn)繳出資。但全體股東例外約 定除外。 （ 3）參與管理權(quán)：出席股東大會權(quán)利、投票表決權(quán)、提議權(quán)、提案權(quán)、召集主持權(quán)、 建議質(zhì)詢權(quán)等。 （ 4）知情權(quán)（ F3 98）： ①有限責(zé)任公司股東有權(quán)查閱、復(fù)制章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會 會議決議和財 務(wù)會計報告。股東可以要求（查閱）公司會計賬簿。 查閱公司會計賬簿程序： 第一，書面請求，并說明目的； 第二，公司可在十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由予以拒絕； 第三，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。 ②股份公司股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會 會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告。 （ 5）股東訴權(quán) ①股東代表訴訟制度（ F152）： 、高級管理人員或監(jiān)事?lián)p害（公司）利益的，股東可以書面請求監(jiān)事（會）或董事會（執(zhí)行董事）向人民法院提起訴訟。 筆記： （會 ）或董事會（執(zhí)行董事）收到前款規(guī)定的股東書面請求后①拒絕提起訴訟，或者②自收到請求之日起 30日內(nèi)未提起訴訟，或者③情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以（自己的）名義直接向人民法院提起訴訟。 C. 他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，上述股東可以依照前述規(guī)定向人民法院 提起訴訟。 筆記： ②股東直接訴訟（ F153）： 董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或公司章程規(guī)定，損害（股東）利益的，股東可向法院提起訴訟。 例題：劉某是甲有限責(zé)任公司的董事長兼 總經(jīng)理。任職期間，多次利用職務(wù)之便，指示公司會計將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設(shè)立的乙公司。對此，持有公司股權(quán) %的股東王某認(rèn)為甲公司應(yīng)該起訴乙公司還款，但公司不可能起訴，王某便自行直接向法院對 乙公司提起股東代表訴訟。下列哪些選項是正確的？（ 08三 75） A．王某持有公司股權(quán)不足 1%，不具有提起股東代表訴訟的資格 B．王某不能直接提起訴訟，必須先向董事會或監(jiān)事會提出請求 C．王某應(yīng)以甲公司的名義起訴，但無需甲公司蓋章或劉某簽字 D．王某應(yīng)以自己的名義起訴，但訴訟請求應(yīng)是將借款返還給甲公司 ③股東 撤銷決議訴訟（ F22） 、董事會的決議（內(nèi)容）違反法律、行政法規(guī)的無效。 、董事會的會議（召集程序、表決方式）違反法律、行政法規(guī)或 者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起 60日內(nèi)，請求人 民法院撤銷。人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。 ④其他訴權(quán)：司法強制解散公司訴權(quán)、股權(quán)回購請求訴權(quán)、會計帳簿查閱請求之訴。 （三）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的任職資格和義務(wù) 1.（消極）任職資格：有下列情形之一的， 不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員： （ F147） （ 1）無民事行為能力或者限制民事行為能力； （ 2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑 罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因（犯罪）被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年； （ 3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的（董事或者廠長、經(jīng)理），對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù) 有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年； （ 4）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的（法定代表人），并負(fù)有個 人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起 未逾三年； 筆記： （ 5）個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)（到期）未清償。 另外，國家公務(wù)人員也不得擅自兼任公司職務(wù)。 后果：公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委 股東代表訴訟股東直接訴訟股東撤銷訴訟 原告主體范圍有資格限制任何股東任何股東 產(chǎn)生條件公司權(quán)益受損股東利益受損決議可撤銷 行使程序窮盡內(nèi)部救濟程序直接起訴 60日內(nèi)直接訴訟 效力歸屬歸屬于公司歸屬于個人歸屬于公司 被告主體范圍董、監(jiān)、高、第三人董、高公司 是否要求擔(dān)保否否是派或者聘任無效。 董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間 出現(xiàn)上述五種情形，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。 思考：公司能不能“解除”股東資格？合伙人呢？ 、監(jiān)事、高級管理人員對公司的忠實、勤勉義務(wù)（ F14 14 150） （ 1）（董事、高級管理人員）不得有下列行為： ①挪用公司資金； ②將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲； ③違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他 人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保； ④違反公司章程的規(guī)定或未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易； ⑤未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利 用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機 會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)； ⑥接受他人與公司交易的傭金歸為己有； ⑦擅自披露公司秘密； ⑧違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。 董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸（公司）所有。 筆記： （ 2）董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的 規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 思考：如何主張賠償責(zé)任？ （四）公司收益分配 ： 公司的法定公積金不足以彌補以前年度虧損的，在提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先 用當(dāng)年 利潤（彌補虧損）。 ： （ 1）公司分配當(dāng)年（稅后）利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司（法定公積金）。 公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。 （ 2）股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務(wù)院 財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金。 （ 3）公積金用途：①彌補公司的虧損；②擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營；③或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得 少于（轉(zhuǎn)增前）公司注冊資本的百分之二十五。 ： 公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東（大）會決議，還可以從稅后利潤中提取 （任意公積金）。 （紅利）。 思考：怎么向股東分配紅利？ （五）公司解散 （ F18 182） ； ； C. 因公司合并或者分立需要解散； D. 依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷； —— 司法解散制度（ F183）