【正文】 第二章 國際貨物買賣法 1 第二節(jié)、 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 介紹 二、 CISG的適用范圍 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 適用 CISG的合同 （ 1）營業(yè)地主義 —— 營業(yè)地位于不同締約國的合同 CISG第 （ a）項規(guī)定：“本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間訂立的貨物銷售合同，如果這些國家是締約國?！? 所謂營業(yè)地，是指固定的、永久的、獨立進(jìn)行營業(yè)的場所。（例如外國公司駐中國的代表處或聯(lián)絡(luò)處，法律地位屬于代理關(guān)系中的代理人，以委托人的名義從事代理活動，權(quán)利義務(wù)都有委托人承擔(dān)，不屬于公約意義上的“營業(yè)地”） 營業(yè)地積極沖突時：交易一方存在多個營業(yè)地時營業(yè)地判斷標(biāo)準(zhǔn)為 CISG第 10條（ a）款：以 與合同及合同的履行關(guān)系最密切 的營業(yè)地為其營業(yè)地，但要考慮到雙方當(dāng)事人在訂立合同前任何時候或訂立合同時所知道或所設(shè)想的情況 消極沖突時：當(dāng)事人沒有營業(yè)地，以慣常居住地為準(zhǔn)。（ 10條（ b）款） 2 第二節(jié)、 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 介紹 （ 2）公約的擴(kuò)大適用 —— 根據(jù)國際私法規(guī)則適用公約 CISG公約第 （ b）項規(guī)定：“如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律，則本公約也將適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同?！? 據(jù)此，只要當(dāng)事人營業(yè)地處于不同國家，即使這些國家并非公約的締約國，但如果按照國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律，則該公約亦將適用于這些當(dāng)事人之間所訂立的貨物買賣合同。 該規(guī)定的意圖在于擴(kuò)大公約的適用范圍。但通過國際私法規(guī)則而援用公約將使得法律適用產(chǎn)生不確定性，因此包括中國在內(nèi)的一些國家對此條款予以保留。 3 第二節(jié)、 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 介紹 不適用 CISG的買賣 公約只調(diào)整貨物買賣，非貨物交易 《 公約 》 不適用。對貨物的理解應(yīng)注意以下幾點： （ 1）六種不適用于 《 公約 》 的貨物交易（ CISG第 2條） 一是購買供私人、家人或家庭使用的貨物買賣，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購買用作這種使用的； 二是經(jīng)由拍賣銷售的物品； 三是根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀銷售的貨物； 四是股票、公債、投資證券、流通票據(jù)和貨幣的買賣； 五是船舶、船只、氣墊船或飛機(jī)的買賣； 六是電力的買賣。 （ 2） 《 公約 》 不適用于服務(wù)貿(mào)易和技術(shù)貿(mào)易 4 第二節(jié)、 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 介紹 （ 3）混合合同（ CISG第 3條） 公約規(guī)定了公約不適用于供應(yīng)貨物一方的絕大部分義務(wù)是提供勞務(wù)或提供其他服務(wù)的合同（賣方不賣貨而賣服務(wù)），也不適用于由買方提供制造貨物的大部分原材料的合同（買方不買貨，而買服務(wù)）。 例如我國沿海地區(qū)的來料加工貿(mào)易，由外國或港澳臺提供原料，由境內(nèi)企業(yè)加工制造后運(yùn)出，并由境外企業(yè)支付加工費(fèi)。 —— 買賣的實際上是勞務(wù)，不適用公約。 CISG不涉及的事項（ CISG第 5條） （ 1）買賣合同的效力或慣例的效力等 —— 合同的有效性由各國合同法規(guī)定； 5 第二節(jié)、 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 介紹 （ 2）買賣標(biāo)的物所有權(quán)及可能產(chǎn)生的影響 —— 包括貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移問題及買賣合同能否切斷第三人對已出售的貨物固有的權(quán)益問題； （ 3）買賣的貨物引起的人身傷亡或損害的責(zé)任問題 —— 賣方產(chǎn)品責(zé)任問題，屬于產(chǎn)品責(zé)任法或消費(fèi)者保護(hù)法調(diào)整，各國可以做出各自規(guī)定。 三、 CISG對我國的適用問題 中國于 1986年 12月 11日批準(zhǔn)加入 CISG，公約于 1988年 1月 1日起對我國生效。我國在核準(zhǔn) CISG時，根據(jù)公約第 95條和第 96條的規(guī)定，聲明對第 1（ 1）（ b）項和第 11條的規(guī)定作保留。 6 第二節(jié)、 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 介紹 適用范圍保留 —— 1（ 1）（ b）項 即我國不同意根據(jù)公約第 （ b）款而擴(kuò)大公約的適用范圍，我國僅承認(rèn)當(dāng)事人的營業(yè)地位于不同締約國 之間的國際貨物買賣合同適用公約。 據(jù)此，如果中國當(dāng)事人與營業(yè)地位于其他國家（該國未參加公約）的當(dāng)事人之間的國際貨物買賣合同約定適用第三國法律，即使第三國為公約締約國，也不能援用該第三國之國際私法轉(zhuǎn)而適用公約。 書面保留 即我國當(dāng)事人與營業(yè)地位于其他締約國的當(dāng)事人訂立國際貨物買賣合同或?qū)贤M(jìn)行修改，必須采用書面形式。 但自從 1999年我國 《 合同法 》 生效后，在實踐中已允許用口頭形式或其他形式訂立國際貨物買賣合同，故對 CISG公約的書面保留已滯后于國內(nèi)立法和實踐的新發(fā)展，應(yīng)盡快予以撤回。 7 第三節(jié) 國際貨物買賣合同之訂立 8 第三節(jié)、國際貨物買賣合同的訂立 國際貨物買賣合同同基本民事合同一樣，即雙方當(dāng)事人之間必須要達(dá)成一致的意思表示，簡稱合意。合意由兩方面組成，一是要約（發(fā)價），一是承諾（接受）。我國 《 民法通則 》 對此未作規(guī)定，但 《 合同法 》 中作了明確的規(guī)定。 一、要約（ Offer） 根據(jù)公約第 14條（ 1）款規(guī)定：“要約是向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議。如果十分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承受約束的意旨，構(gòu)成發(fā)價。”通常提出建議的人為要約人，或發(fā)價人、發(fā)盤人；被發(fā)出要約的人稱為受要約人、受發(fā)價人或受盤人。 有效要約之條件（ CISG第 14條） （ 1）向一個或一個以上特定的人發(fā)出：若非向一個或一個以上特定的人提出的建議，應(yīng)視為“要約邀請”。 9 第三節(jié)、國際貨物買賣合同的訂立 要約邀請是希望對方向自己發(fā)出要約的意思表示，如向不特定的人寄送商業(yè)廣告、商品報價單、招標(biāo)公告的行為等。 CISG公約 14條第 2款規(guī)定：“非向一個或一個以上特定的人提出的建議，僅應(yīng)視為要約邀請， 除非提出建議的人明確地表示相反的意向 ?！? （ 2）要約的內(nèi)容必須十分明確和肯定。要約通知中如包含貨物名稱、數(shù)量、價格或確定數(shù)量、價格的方法，即為“內(nèi)容十分確定”。 （ 3）要約人清楚地表明愿意按要約內(nèi)容訂立合同的意思。即表明要約人在對方接受要約的內(nèi)容時，愿受該要約約束。 10 第三節(jié)、國際貨物買賣合同的訂立 要約的生效 根據(jù) CISG第 15條（ 1）款規(guī)定：“要約于送達(dá)受要約人時生效。” 因此，如果要約在送達(dá)受要約人之前，受要約人就已經(jīng)做出“承諾”，且恰好“承諾”的內(nèi)容與對方要約的內(nèi)容一致，也不能視為雙方已經(jīng)達(dá)成協(xié)議訂立合同，而只能歸結(jié)為相互向?qū)Ψ桨l(fā)出要約。 要約的撤回（ withdrawal） 要約的撤回是指要約人發(fā)出要約后，在要約 尚未到達(dá)受要約人之前 ，或在 要約到達(dá)受要約人的同時 ，以適當(dāng)?shù)姆绞綄⒃擁椧s取消，使其失去作用。 根據(jù) CISG第 15條（ 2）款規(guī)定：“一項發(fā)價，即使是不可撤銷的，得予撤回，如果撤回通知于發(fā)價送達(dá)被發(fā)價人之前或同時，送達(dá)被發(fā)價人 ?！? 11 第三節(jié)、國際貨物買賣合同的訂立 據(jù)此，要約撤回應(yīng)遵循下列規(guī)則： （ 1）時間方面。撤回通知必須在 要約到達(dá)受要約人之前 或 同時 到達(dá)受要約人； （ 2）要約即使是不可撤消的，也是可以撤回的； （ 3）撤回的法律效果。要約對要約人喪失法律約束力，即要約未生效，受要約人即使在規(guī)定時間內(nèi)作出和要約內(nèi)容完全一致的承諾，合同也不能成立。 要約的撤銷（ revocation） 是指要約人在其要約已經(jīng)送達(dá)受要約人之后，即要約已經(jīng)生效之后，將該項要約取消，從而使要約的效力歸于消滅。 根據(jù) CISG第 16條，要約撤銷須遵循如下規(guī)則： （ 1）時間方面。撤銷通知必須在受要約人 發(fā)出承諾通知之前 到達(dá)受要約人； 12 第三節(jié)、國際貨物買賣合同的訂立 （ 2）要約不可撤銷之情況： 一是要約如寫明接受要約的期限或以其他方式表示要約是不可撤銷的，則不能撤銷； 二是受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，而且受要約人已本著對該項要約的信賴做了準(zhǔn)備，要約不能撤銷。 要約失效的原因 （ 1）有效承諾未在要約規(guī)定時間內(nèi)作出 （ 2）受要約人的拒絕通知到達(dá)要約人。這里的拒絕可以是明示的，也可以是默示的。 明示的拒絕即受要約人通知要約人不接受要約的條件，該要約便告終止而失效； 默示的拒絕是受要約人對要約的條件進(jìn)行討價還價，作出了 實質(zhì)性的改變 。 13 第三節(jié)、國際貨物買賣合同的訂立 所謂 實質(zhì)性改變 ，根據(jù) CISG第 19條（ 3）款，有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質(zhì)上變更發(fā)價的條件。 （ 3） 因要約人的撤銷而失效，即要約人在要約送達(dá)受要約人之后至受要約人作出承諾通知之前的期間撤銷其發(fā)出的要約。（注意：要約的撤回并不構(gòu)成要約失效的情形之一，因為要約尚未生效，無所謂失效了） 14 第三節(jié)、國際貨物買賣合同的訂立 新加坡甲公司于 1月 1日向德國乙公司電傳：“急購優(yōu)質(zhì)輪胎 1000個，單價 40美元，總計 40000美元， CIF新加坡。合同 成立后立即裝船， 8日答復(fù)有效。”德國公司收到要約之后，當(dāng)天就向某輪胎公司訂購了 1000個輪胎。 1月 3日時，甲公司電告德國乙公司：“已聯(lián)系到貨源， 1月 1日電傳失效。”乙公司 1月 4日回電：“貨物已備妥，貴公司撤銷要約無效，應(yīng)履行合同?！辈⒂?1月 7日將全部貨物運(yùn)到漢堡碼頭裝船發(fā)往新加坡。 問：雙方合同是否成立？新加坡公司是否應(yīng)當(dāng)付款？ 15 第三節(jié)、國際貨物買賣合同的訂立 答：雙方合同于 1月 4日成立，新加坡公司應(yīng)付款。 原因是新加坡公司雖然撤銷要約的電傳在德國公訴作出承諾前到達(dá)，但其 1月 1日的要約中規(guī)定了承諾日期，且德國公司