【正文】 編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟頁碼：第157頁 共157頁法律文書寫作復習大綱第一章 法律文書寫作概述【目的要求】1．了解法律文書的淵源；2．熟悉掌握法律文書的概念、特點、作用；3．了解和逐步掌握法律文書的基本寫作方法和要求。思考題：？？？？第一章 法律文書概述學習目標：掌握法律文書的概念、特點、作用；掌握法律文書的基本寫作方法和要求。第一節(jié) 法律文書的歷史淵源刑鼎、封診式、永徽疏律等，了解法律文書在中國是源遠流長的。第二節(jié) 法律文書的概念法律文書是法律關系主體在參與各類訴訟案件或其他非訴法律事務的過程中，依法制作的具有法律效力和法律意義的各種法律文書的總稱。廣義上是指所有的具有法律意義的書面文件，包括司法機關的法律文書，當事人之間的權利義務關系文書等。狹義上是指公、檢、法和司法機關制作的具有司法意義的法律文書。法律文書概念具體分析如下：一、法律文書是法律關系主體在參與各類訴訟案件或其他非訴法律事務的過程中，依法制作的具有法律效力和法律意義的各種法律文書的總稱。（一）法定的制作主體?！?法定的主體：國家司法、執(zhí)法機關。在我國，司法機關是指檢察院、法院。執(zhí)法機關主要有公安、安全、監(jiān)獄和勞教機關，以及行使行政職權的各級行政機關。當事人及代理人。如刑事訴訟中的自訴人及其代理人；刑事案件的被告人及其辯護人、刑事附帶民事的當事人及其訴訟代理人；民事和行政訴訟中的當事人及其訴訟代理人。其他法律關系主體。如，準司法機關性質的仲裁機構，公證機關等；非訴法律事務中的其他參與者，如證人、鑒定人、翻譯人員、勘驗人員等。（二）法定的制作程序。法律文書應當依法制作，按照各制作主體的職能、訴訟階段和訴訟權利，嚴格依照法定的程序進行。（三）法定的制作內容。一是事實證據(jù)；二是法條；三是一定的格式要求。（四）法定的適用范圍。法律文書只適用于訴訟活動或者與訴訟有聯(lián)系的非訴活動（公證、仲裁、行政執(zhí)法、處罰、律師意見、調解及監(jiān)所管理文書等）的特定范圍。（五）確定的法律效力或法律意義（效果）。無論是涉及何種法律關系的法律文書，其一經(jīng)制作完成并生效，將產生法律上的效果，或具有法律的效力，或具有法律意義。具有約束力，不得隨意加以改變或予以否定。體現(xiàn)了制作者的意圖，往往具有證據(jù)的作用，能引發(fā)相應的法律后果。二、法律文書的特點：法律文書是司法實踐的產物，隨著司法制度的發(fā)展變革而不斷完善創(chuàng)新。但最本質、最重要的屬性是：法律文書是司法公正與效率、社會公平正義的有效載體。必須牢記在心。（一）公正性：公平正義是全部法律實踐活動的最高價值和最高要求。公正是法律文書的靈魂和核心，也是執(zhí)法公正的最終表現(xiàn)形式。 （二）合法性：法律文書是適用法律辦理案件和事項的文書，它的制作程序及內容的表達必須符合法律的規(guī)定，不得任意制作。一是主體合法；二是依據(jù)合法；三是內容合法。（三）強制性：法律文書是執(zhí)法文書。法律的特性就在于它是國家意志的體現(xiàn)，并以國家強制力為后盾的特殊行為規(guī)范。司法機關代表國家制作的法律文書，是其在司法活動中具體實施法律的結果。它同法律、法規(guī)一樣，具有法律的約束力，并以國家強制力來保證它的執(zhí)行。仲裁、公證部門雖然不是國家司法機關，但它們依法制作的仲裁判裁決書、公證債權文書，也同樣是被賦予強制執(zhí)行效力的法律文書。一是制作主體行使國家賦予的職權作出的裁決，或者說確認的法律事實，擁有無可爭辯的法律權威，一旦生效就具有法定的約束力，不問當事人是否同意，都得認可，都會被強制接受。二是法律文書作出的決定必須執(zhí)行，不具有任意性。三是法律文書確認的法律事實或處理決定，非經(jīng)法定程序不得變更。（四）規(guī)范性：一是格式標準化；二是結構程式化；三是寫作事項要素化；四是用語規(guī)范化。（五）時效性：法律文書是處理司法實務的文字憑證，有著很強的時效性。因此，文書制作日期，是法律文書不可或缺的組成部分。既是文書成立的時間憑證，又是文書發(fā)生法律效力起算的時間標志。訴訟階段的立案、偵查、起訴、審判、執(zhí)行等，法律都有明確的時限規(guī)定?？傊?，法律文書具有內容和程序上的合法性（基本屬性）：內容、程序都合法，才具有法律上的約束力，其設定的權利義務才能受到法律的保護。從理論上講內容程序不合法的法律文書是不能產生相應的法律效果的，當然實踐中還不能做到這一點（錯案原因）。形式上的規(guī)范性（程式性）：法律文書要求盡可能規(guī)范，如果不規(guī)范，則可能導致法律文書的形式不符合要求而不具有法律效力。（實踐中法律文書不規(guī)范是很多申訴案件的主要成因，也是目前還不適應法制建設要求的一個突出問題。）語言上的準確性：一字之差，謬之千里。應用上的實用性：是一種具有特定約束力的實用文書。三、法律文書的作用是實施法律的有效工具。（保證法律實施，促進社會和諧）是進行法律活動，明確當事人權利和義務的憑證。（保證依法辦案，實現(xiàn)公正司法）進行法制宣傳教育，彰現(xiàn)司法公信力。（具有法制宣傳教育作用）法律活動的忠實記錄，歷史評價的見證。（是法律活動的實錄，具有歷史檔案作用）校驗文書制作水平，考評司法人員的尺度。這五點作用，理解性記憶可用10個字：工具、憑證、教育、見證、尺度。四、法律文書的分類按照不同的角度和標準，有不同的分類?？茖W分類可以揭示各類法律文書之間的內在聯(lián)系，了解其制作特點，對于進一步認識法律文書的性質，正確適用和研究法律文書，有著十分重要的意義。從司法實踐中來看應掌握訴訟文書與非訴訟文書的基本概念。 并能掌握訴訟文書根據(jù)其性質分類是：刑事、民事、行政三大類。五、制作法律文書的原則和要求制作法律文書，簡言之就是一要遵循原則，二要高標準嚴要求，缺一不可。（一）制作原則（準則）真實原則 刑訴法第44條： 合法原則 ①、制作法律文書要有相應的法律依據(jù)。一是制作文書本身要合乎法律規(guī)定。二是文書內容的制作無論是適用實體問題還是程序問題都務必準確引用法條。②應當按照法定程序和法定手續(xù)的要求進行制作。程序上不能超越，不能錯位。公正原則 司法公正是現(xiàn)代司法制度的基石，也是依法治國的基本要求。法律文書是公正司法的形象反映。公開原則 這是現(xiàn)代司法工作的一項重要原則，除法律另有規(guī)定的以外，司法活動應當公開進行。這是實現(xiàn)司法公正的措施和手段。如審判公開，讓案件的審理都在庭審中詳細記錄，裁判文書敘述清楚，闡明理由，下判的法律條款等，增強法律文書的透明度，才能使裁判文書成為最講理、最公正的法律文書。依法公開的才能公開；依法不能公開的（國家秘密、個人隱私）絕不能公開。（二）制作要求 ★主旨鮮明單一。要嚴肅認真，注意質量。如重大復雜案，應吃透案情后，確定主旨，擬定提綱，反復修改。認真校閱，嚴格把關。格式標準、結構嚴謹、內容要素齊備。準確無誤，合乎要求。正確運用語言文字，確保邏輯嚴謹。（敘述、說理、說明）制作要及時，不得延誤。對法律文書的制作原則和制作要求應理解并掌握。才能在今后的實際工作中寫出合乎要求的法律文書。六、法律文書的結構（一）形式結構：指法律文書外在的組織（表現(xiàn)）形式。（因具體種類而異）最常見的結構：首部（標題、編號、當事人或利害關系人的基本情況）、正文（案由或事由、案件來源和處理經(jīng)過等事項、查明的事實和認定的證據(jù)、處理意見）、尾部（告知、制作機關或制作者、日期、附項）組成。（二）內容結構：是指法律文書應當包括的具有內在聯(lián)系的各種材料之間的編排方式。事實、理由、結論。事實：案件事實或具有法律意義的事件經(jīng)過。法律文書選用事實材料說明案情，最根本的要求是要求客觀真實。理由：是將所述的事實與案件或事件的處理或認定結果有機聯(lián)系起來的紐帶。如：定性分析、定量分析（具體情節(jié)）結論：直接表明制作目的或意圖。是制作主體依據(jù)其職權或權利對案件或事件的實體問題作出的權威性或具有法律意義的判定。應當明確、具體、完整。（三）結構類型填充、表格類：固定的格式，按項認真填寫即可。筆錄類：★是公安司法機關、公證、仲裁、行政機關、律師等依據(jù)法定職能和權限，以文字形式如實記錄訴訟活動或非訴活動的實錄體法律文書。既是法律活動的全過程的反映，又是法定證據(jù)之一，是認定事實的重要依據(jù)，也是制作法律文書的重要依據(jù)，具有法律效力。是訴訟案件案卷材料的重要組成部分。是不可缺少的部分。是制作者運用規(guī)范的語言文字記錄相關事項于特定的筆錄紙上。而不能采用圖形、符號。（錄音、錄像等現(xiàn)代化手段不能取代）是本課程學習的重點之一。筆錄類文書的特點：①內容的紀實性；最基本的特征。（掌握歸納與如實的分寸）真實反映記錄者耳聞目睹的有關情況始終是筆錄制作的根本要求。（假話也要記）②材料的原始性；第一手的與案件有關的信息。③制作的及時性；必須在記錄客體呈現(xiàn)的當場制作，保證記錄內容的相對準確，有效防止因記憶或其他因素干擾而對筆錄的客觀性產生不利影響。（辦案中的改變供、證）④適用的廣泛性；一是制作主體十分廣泛；二是記錄對象亦十分廣泛（在訴訟活動和非訴法律活動中的各個階段都會出現(xiàn)需要以文字形式留存下來的信息）。筆錄的分類從簡：按性質（訴訟與非訴）、按主體、按客體、按來源（原始與整理）。敘述類文書～是形式結構與內容結構皆齊備與完整的法律文書。大多具有法律效力。如實敘述案件事實或事件事實；詳細羅列相關證據(jù)，闡明提出觀點或主張的理由；明確的結論。七、法律文書的構思與表達（一）法律文書的構思：構思是對法律文書的總體設計，它控制、統(tǒng)攝著全篇表達的方向和內容，是制作一份合格法律文書的重要因素。確立主旨 主旨表達必須鮮明、集中；法律文書與一般寫作有很大區(qū)別。一般只要作出制作某種法律文書的決定，其目的和主旨便是明確的、既定的。法律文書的制作是一定法律程序實施的結果，反映著一定訴訟階段的完成。如起訴書；把握主旨十分重要，材料取舍，道理闡述、法律引用和表達方式運用都是圍繞既定主旨進行的。（用語直白，一目了然）選擇材料 法律文書材料必須真實。是嚴格意義上的真實（還要受到法律原則的制約）。必須圍繞主旨來選材。關鍵情節(jié)、要害問題，應詳加敘述和說明；一般情節(jié)、背景材料、顯見的人情事理和細枝末節(jié)的問題，則一筆帶過。因為對法律文書而言，材料的價值是其在法律上是否有某種意義，是否有利于突出主旨。安排結構 法律文書的總體框架是相對固定的，但由于案情的特殊性和復雜性，正文部分的敘事和說理，在行文章法上是多種多樣的。選擇表達方式 主要是敘述、議論（說理）、說明三種；這是由于其法律文書的嚴肅性決定的。一般不能采用文學作品中常用的描寫和抒情等方式來表達。（二）法律文書的表達敘述 這是法律文書寫作中最常用的一種表達方法或基本技巧。是對客觀事實從發(fā)生到結果進行的如實陳述，既不能夸大也不能縮小。敘述的對象即是法律事實。所謂法律事實，是指引起各種法律關系產生、變更或消滅的事實和構成各種法律關系本身的事實的總稱。法律事實的分類：法律事件（不依人的意志）；法律行為；法律事實的構成要素：物的要素（外在于人的物）；人的要素（行為、心理）；在法律文書中敘述的法律事實就是通常所指的案件事實。性質不同，其案件的必備要素所涵蓋的內容也會不同。據(jù)此可分為刑事案件事實（必備要素：犯罪行為發(fā)生的時間、地點、行為人、行為的起因、行為經(jīng)過、行為的后果、事后態(tài)度和所涉及的人與事等）和非刑事案件事實（糾紛發(fā)生的時間、地點，糾紛的各方當事人，糾紛的起因、經(jīng)過、結果等。敘述的方法：自然順序法、綜合歸納法、縱橫交錯法（非刑事案件的主要敘述方法）、標題罪名法、突出主罪法（突出主要事件如數(shù)罪，為了突出主罪而將其提前，次要的移后，主要事實或主罪詳寫；）和突出主犯法（共同犯罪中，應突出主犯；多位當事人應突出主要當事人；）但具體敘述某一罪或事時，仍應使用自然順序法。議論（說理）即議事說理，是對客觀事實進行分析評價，闡述道理，論證是非曲直的表達方法。司法部門的法律文書指的是司法部門在辦案中運用法律法規(guī)法條，借助于概念、判斷和推理，對具體案件或事件經(jīng)過分析判斷，適用正確的法律條款，推導出結論的全過程。簡之就是上承事實，下啟結論，在法律文書中具有重要作用。論點要鮮明、正確。所謂鮮明，就是主張必須旗幟鮮明，不可模棱兩可。所謂正確，就是結論要符合“以事實為依據(jù)，以法律為準繩”的原則。論據(jù)要充分、確實。所謂充分，就是要有足夠的材料來證明和支持自己的主張；所謂確實就是這些充分的材料都是合乎法律的真實依據(jù)?？煞譃槭聦嵳摀?jù)和理論論據(jù)。事實論據(jù)由案件事實、證據(jù)構成；理論論據(jù)由法律、法規(guī)條文和法學理論構成。一般法律文書論據(jù)的重點在于事實論據(jù)方面；理論論據(jù)要注意引用法律的針對性、準確性和完整性，不能隨心所欲的解釋法律概念和引用法律條文。（論據(jù)不準確、不充分也是導致錯案的原因）論證要周密嚴謹，合乎邏輯。論證是運用論據(jù)證明論點的過程。針對案情深入剖析，由表及里，把理說透。邏輯嚴密，無懈可擊。切忌空話、套話；說明 是對客觀事物的外形特征、性質、功能或對某一事理進行解釋的表達方式。前者在于解說事物的性質、特征、功能和狀態(tài)，后者則著眼于對事物的本質、事物內部或事物之間的關聯(lián)予以解說。如對身份情況的說明、對人身關系的說明、對事物及事理的說明（如：對證據(jù)情況、法律關系、有關專業(yè)知識的說明）等。適用于各類法律文書。是填寫式、筆錄式法律文書的主要表達方式。在制作式法律文書中，說明起著重要的作用，雖然在事實和理由部分一般不使用說明，但首部、處理結果和尾部均使用說明。法律文書說明的主要方法：列舉（說明主體）、描摹、闡釋（鑒定）、分解、分類（證據(jù)）、比較等。法律文書說明的基本要求：①準確：尊重事實，科學，客觀準確。②具體：言之有序，簡單清楚。③完備：內容全面，不能遺漏。④明確：語言簡潔明了，沒有歧義。八、法律文書的語言（一）法律文書語言的要求：使用正式規(guī)范的詞匯；一是選擇采用正式用語；二是準確運用法律術語。區(qū)分詞匯的褒貶色彩；（二）法律文書語法的特點：語句結構完備嚴謹：一