【正文】 編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟頁碼：第59頁 共59頁FIDIC合同條款解讀1定義第一條一般規(guī)定；；合同是用來規(guī)定合同雙方權(quán)利和義務(wù)的法律性文件，這；如“費用”所包含的內(nèi)容？高速路上的標線：實線和虛；定義，其目的是清楚規(guī)范事物的內(nèi)涵和外延；；本條主要講明合同組件；合同這個名詞的外延，應(yīng)該以其組件涵蓋范圍來理解；合同文件能否成為合同組件，還有個法定生效的問題；；就是給合同當事人一個簽字的地方；第一條 一般規(guī)定 定義合同是用來規(guī)定合同雙方權(quán)利和義務(wù)的法律性文件，這決定了它必須嚴謹和明確。而另一方面呢，工程建設(shè)是一個很復(fù)雜的過程，而其管理過程所依據(jù)的又是合同，是不是工程界對工程管理中使用的詞語都有一致的理解呢？答案顯然是否定的。如“費用”所包含的內(nèi)容？高速路上的標線：實線和虛線的計量？定義，其目的是清楚規(guī)范事物的內(nèi)涵和外延。本條主要講明合同組件。合同條件不等于合同。合同這個名詞的外延，應(yīng)該以其組件涵蓋范圍來理解。合同規(guī)定哪些文件算做合同組件，那么這個文件就是合同的一個部分，這個文件涵蓋的范圍也就是合同涵蓋的范圍。如果可以有依據(jù)地推斷出某個文件不是合同組件一個部分，那它就不是合同。它的內(nèi)容，也就不是合同范圍。合同文件能否成為合同組件，還有個法定生效的問題。在法律意義上，這個規(guī)定是很嚴格的。比如某個文件，圖章完備齊全，但文件沒有完成送達程序，就仍然不能算是有效合同文件。完成文件送達程序需要法定證據(jù)，比如傳真記錄、簽收證明、郵政收據(jù)等。一般的快遞公司的收件證明是不能作為送達證明的。只有拿到快遞公司送達對方的簽收復(fù)印件，才算法定送達證明。 合同協(xié)議書就是給合同當事人一個簽字的地方。設(shè)計這樣一個文件，將合同主架構(gòu)搭起來：當事人、標的物、工期、合同價款、合同組件及其解釋程序等，然后列明簽字人及證明人，讓大家來簽字。協(xié)議書不要太長。條款合同協(xié)議書的推薦格式，F(xiàn)IDIC施工合同條件的附錄里有。不一定要全盤照搬它的格式，但研究一下它的措辭以及構(gòu)架一個“合同主架”的方法，也是不錯的選擇。 中標函投標函是要約，中標函是承諾。中標函發(fā)出，即意味著要約承諾的法律過程生效，也即合同已經(jīng)生效。不論合同協(xié)議書有沒有簽訂都不影響中標函承諾已經(jīng)兌現(xiàn)的法律效力。在招投標過程中，有時會操作4~5次甚至更多次的投標澄清，其中的某個過程甚至會極大地改變招標標的物以及招標要求，所以中標函要明確說明是指向哪個“投標承諾”?！皞渫洝薄凑誇IDIC的招標原則以及國際金融機構(gòu)對其貸款項目的規(guī)定，在開標后，除了必要的澄清和修正錯誤外，業(yè)主不能要求投標人降價或提供其他優(yōu)惠條件；承包商不能主動提出降價，以體現(xiàn)招標的公正性。實際工程中，有向23家發(fā)出中標通知書的，目的是壓價，名義上討論技術(shù)問題，說你的設(shè)備材料太貴，手段是在合同條款上作出讓步，支付程序上作出讓步，避免法律問題，不壓低價格。如果沒有中標函，此處的中標函就可以理解為“合同協(xié)議書”，中標函的簽發(fā)和接受日期可理解為合同協(xié)議書的簽署日期。主要發(fā)生在議標的工程項目。 投標函就是承包商的報價函。投標函是投標書的一核心部分，由承包商填寫。對于招標澄清進行投標響應(yīng)的澄清回復(fù)文件也是投標函的一種形式。件只有簽署與蓋章后，方為有效。而快遞只有郵政快遞才有送達效應(yīng)。 規(guī)范從技術(shù)上進行約束。世行沒有專門的“規(guī)范”，一般由各國標準集合。如水電站，預(yù)埋件“美國軍方海底標準”。 圖紙圖紙由業(yè)主提供，設(shè)計方不是合同當事人，不受本施工合同約束，明確責任。為什么這么定義？（1）設(shè)計院與承包商對項目的真實投資都不承擔相關(guān)責任，所以一旦設(shè)計院與承包商聯(lián)接起來，就極難避免兩者串通以變更增加投資來變相牟取私利的可能。國內(nèi)以前這種現(xiàn)象很嚴重，現(xiàn)在很多開發(fā)商已經(jīng)嚴令設(shè)計院與施工單位直接溝通，施工單位如果直接拿到設(shè)計院的變更，不但不能算做有效合同文件，還有可能被追究違約責任。（2）對于承包商來說，圖紙由雇主提供，則圖紙合法性由雇主承擔責任。雇主則很容易通過設(shè)計合同把這塊責任明確給設(shè)計院。承包商要求變更，就必須拿出“設(shè)計圖紙不合理”的依據(jù)。有了這樣的依據(jù)，雇主就可以追究設(shè)計院的設(shè)計責任。這樣設(shè)計院與承包商之間串通變更的可能性就沒有了。不象以前，由于變更過程形成不了明確責任的文件，業(yè)主幾乎拿設(shè)計院的變更沒有辦法。設(shè)計院也就可以與承包商串通搞“變相變更”。“由雇主提供設(shè)計”，就可以很自然地形成設(shè)計合同與施工合同之間的相互制約，大大減小了以前被聯(lián)合操縱的可能。在國內(nèi)設(shè)計規(guī)范中沒有提供“工料規(guī)范”的要求，只有“黃色大理石”或者“白色防水涂料”等定義，這很難按圖紙來為材料定價，必然留下“施工期材料價格審核”的巨大活口，這對于單價合同來說有很大的風險。我認為，必須在招投標時，在圖紙與招標要求上明確規(guī)定各種材料各種可定價的細部要求和做法，才能直接讓承包商包干這種材料。在國際工程中，指定用哪個廠家的什么產(chǎn)品作用：明確了責任和業(yè)務(wù)不足：（1）設(shè)計方水平不高——市場條件下不好就不用了（2）桌下交易——設(shè)計師費用很高，法律規(guī)范很嚴，沒有必要冒風險。圖紙 業(yè)主提供——圖紙（合同文件）承包商提供——承包商文件（非合同文件）【需要他設(shè)計時，如臨時工程】 明細表主要有：工程量表、數(shù)據(jù)表、單價分析表、計日工表等。只要合同中冠以“明細表”名義的文件都屬于合同文件。 投標書這是投標者投標時應(yīng)提交給業(yè)主的且構(gòu)成文件合同的全部文件的總稱。分為兩部分，一是核心部分，即投標函；另一部分是投標者填寫完的各類明細表，投標函等。實踐中，還有輔助部分，如工程初步進度計劃、施工方法總說明、分包計劃、施工設(shè)備清單那、關(guān)鍵職員名單、勞工構(gòu)成、承包商現(xiàn)場組織機構(gòu)圖、施工營地安排等。注意：并不是所有投標文件都構(gòu)成合同的一部分，核心部分通常為合同組成文件，而輔助部分不一定構(gòu)成合同文件。 投標函附錄是附在投標函后面并構(gòu)成投標函一部分的附錄，將合同條件中的核心內(nèi)容簡單的列出，如開竣工時間、付款條件、材差調(diào)整方式、保函條件等。屬于合同文件，大部分由業(yè)主在招標時已經(jīng)規(guī)定，投標方必須接受，有疑問走招標答疑澄清程序，若不接受，那就是沒有實質(zhì)性相應(yīng)，只有放棄投標。這些數(shù)據(jù)基本上可以看出業(yè)主突出的條件是否苛刻，資金是否充裕，這是承包商在投標時應(yīng)仔細考慮的。 工程量表和計日工表他們包含在明細表中。計日工指在工程實施過程中，業(yè)主有一些臨時性的或新增加的項目需要按計日使用勞務(wù)、材料或施工設(shè)備時，按承包商投標時在表中填的費率計價。計日工表用于“清單外”變更，沒有相應(yīng)的綜合單價可考慮，以計日工表中的各項單價乘以合理的消耗量來核算變更價款。計日工表里的內(nèi)容在投標時沒有工程量，所以不計入投標價格所以可以報的高一點。 各方和人員 當事方只有業(yè)主和承包商。 業(yè)主不是自然人，是法人。一、 投標函附錄中列名的當事人；二、 業(yè)主的法定繼承人。合并、轉(zhuǎn)讓、清算（清算組） 承包商（同上） 工程師法人一、投標函附錄中制定的人員；二、根據(jù)工程師更換（）業(yè)主任命的人員。在我國現(xiàn)實的工程環(huán)境下，工程師為監(jiān)理公司，總監(jiān)——工程師代表。一、在合同中指明（項目經(jīng)理）；二、。 業(yè)主人員工程師——改變了工程師這一角色的“獨立性”，淡化了“公正無偏”的性質(zhì)。工程師的助理；工程師和業(yè)主的雇員，包括職員和工人；工程師和業(yè)主通知承包商的為業(yè)主方工作的那些人員。 承包商的人員一般職員：承包商現(xiàn)場的技術(shù)人員、工程管理人員、財務(wù)人員以及行政人員；工人：技術(shù)工人、普工；其他類型的雇員，如廚師、現(xiàn)場醫(yī)療護理人員等。分包商的一切人員；幫助承包商實施工程的一切人員：大型施工設(shè)備的廠家派往項目現(xiàn)場幫助承包商培訓設(shè)備操作工的技術(shù)人員等?！窃诂F(xiàn)場為項目工作的人員。 分包商在投標時承包商事先列名的分包商在工程實施過程中承包商隨時任命的分包商（經(jīng)工程師同意）指定分包商繼承（例：香港的多層分包） DAB1—3名（業(yè)主+承包商+業(yè)承專家四方），參考性裁決，調(diào)解性質(zhì)，提交仲裁，沒有最終的法律約束力。 FIDIC除了以上FIDIC定義的各方與人員外，國內(nèi)情況下也會有一些特殊的各方與人員，如設(shè)計院、監(jiān)理、顧問工程師、造價咨詢、專業(yè)承包商指定供應(yīng)商等。 日期、試驗、期限和竣工 基準日期是指提交投標時截止日期之前的28天當天（調(diào)價有關(guān)）。雇主的項目開發(fā)計劃是包含從立項開始到工程交付使用所有階段的進度計劃，由承包商實施的從招投標開始到工程竣工這段的進度計劃，雇主也必然要納入自己的大進度計劃之中。由于上述原因，F(xiàn)IDIC把這個基準日期定的很前，定為投標截止前28天。這樣就可以使所有的后續(xù)日期都可以與這個基準匹配起來。 開工日期是工程師通知開工的那個日期。是計算工期的起始點。一般習慣于在中標函里直接定義開工日期，如果不具備規(guī)定開工日期的條件，也一般都明確為“接甲方書面通知后天內(nèi)進場”。按FIDIC的規(guī)定，中標函或其他文件沒有說明時開工日期以收到中標通知書后42天起計。 如：坦桑利亞，合同簽訂后3——6個月開工，要在森林里修進場道路（FIDIC中業(yè)主沒有三通一平的義務(wù)），此時間，費用不算作合同，作為動員費。 竣工日期在此是指一個時間段，不是指的一個時間點；開始計算竣工時間的日期是開工日期；竣工時間要通過竣工檢驗；在投標函中標明；若承包商獲得了一段工期的延長，則為原竣工時間加上延長的時間；可以指整個工程，也可以指某一區(qū)段的竣工時間。 竣工檢驗基本竣工時竣工檢驗所需時間包含在竣工時間內(nèi)。增加的竣工檢驗內(nèi)容，按變更處理。 接收證書證明工程按照合同已經(jīng)實質(zhì)性竣工。 標明“竣工日期”。標志著：承包商的工程照管責任轉(zhuǎn)移給業(yè)主；退回一定比例的保留金（50%）；工程進入缺陷通知期。 竣工后檢驗產(chǎn)生的條件：業(yè)主接收后；根據(jù)專用條件（必須）。相當于試生產(chǎn)試運行，一般出現(xiàn)在機電安裝工程中，土木工程施工合同一般沒有此類檢驗。 缺陷通知期我們通常所說的“維修期”，從竣工日期開始計算。與87版“缺陷責任期”的區(qū)別： 缺陷通知期的提法對雇主很有利。如果是雇主原因造成工程損壞而引入第三方修理，則由此產(chǎn)生的所有后果承包商都不會再管了，這個對于雇主來說風險大增。用通知期，保證雇主不論什么原因都可以要求承包商來修理工程，只是修理費用可能存在協(xié)商的問題，這可以保護雇主由于使用工程不熟練造成可能的損失最小化。一般來說，缺陷通知期內(nèi)的修理工作量都不會大，承包商通常都會接受雇主修理工作的要求，所以這是對雙方都有利的事。 此外，通知期比責任期的時效定義要嚴密一些。比如我們國家規(guī)定防水工程是5年保修期，第4年第360天的時候，工程出問題了，雇主發(fā)通知給承包商。通知在路上走了6天，在第5年的第一天才到承包商那里。承包商可以說我的保修期過了啊。通知期就可以嚴格定義應(yīng)該是以4年第360天發(fā)出通知日來計算這個日期，這要比責任期不容易引起時效爭議。與“質(zhì)量保修期”的區(qū)別 按“質(zhì)量保修期”定性，國內(nèi)合同在工程竣工移交雇主的那一刻起，就意味著除質(zhì)量保修之外的所有合同內(nèi)容“履約完畢”。而實際上呢？除了合同明確規(guī)定的結(jié)算相關(guān)事項外，至少在工程備案及竣工圖相關(guān)事項方面承包商還有大量的工作要做。 質(zhì)量責任的定性是很不明確，比如我們國家的質(zhì)量驗收規(guī)范有允許偏差項目，規(guī)范意義上，這是明文規(guī)定允許“缺陷”，而不能歸結(jié)為質(zhì)量問題。這就引起質(zhì)量保修的巨大爭議。 履約證書證明承包商已經(jīng)完成其所有合同義務(wù)的證書意味著承包商合同義務(wù)履行完畢，工程結(jié)束；承包商可以拿回履約擔保。 日、年年：365天。如，1月1日為開工日期，一年為竣工時間，則這一年從1月2日算起365天。 日：日歷天。 當天是不考慮的（因為法律上不承認未滿24小時的時間是一個日歷天），要從次日計起。 如果限定期限的最后一天是法定假日或非營業(yè)日，則該期限延至其后第一個營業(yè)日。 計算期限時，法定假日或非常日計算在內(nèi)。 款項與付款合同價格形成過程：招投標——投標價、標底價；定標——中標價；簽訂合同——名義合同價；履行中——已完工程款、變更/索賠款；竣工移交——竣工結(jié)算；保修期滿——最終決算（最終價格） 中標合同金額投標價格，澄清后——有效投標價。這是一個名義合同價格，實際的合同價格只有在工程結(jié)束時才能確定。中標價不等于名義價格。如招標文件規(guī)定按外幣簽合同，考慮匯率影響，中標后一個月要簽合同了，匯率變了，名義合同價格能與中標價一樣嗎？作用：履約擔保、預(yù)付款、保留金、期中付款的最低額的計算基數(shù)。 合同價格是工程結(jié)束時發(fā)生的“實際價格”，即工程全部完成后的“竣工結(jié)算價”，這一價格的確定是經(jīng)過工程實施過程中的累計計價而得到的。按要約承諾式合同的定義，中標就是最終的承諾。到合同簽訂時所有合理的改變，都應(yīng)該按照“合同變更”計入合同價款。所以FIDIC合同明確定義“包括按照合同所做的調(diào)整”，也即在中標之后合同簽訂之前發(fā)生的符合合同變更條件的價款變化，也應(yīng)該計入合同價格內(nèi)。 費用（cost）是指承包商在現(xiàn)場內(nèi)外全部的合理開支，包括管理費和類似收費，但不包括利潤。 區(qū)別于（sum）：包括利潤。；意味著承包商將從業(yè)主方拿到最后的一筆工程款；；最終報表草案（工程最終結(jié)算申請書）——工程師同意；要求業(yè)主簽發(fā)最終支付證書；；項目所在地以外的貨幣（相對于當?shù)貛牛?；；即進度款支付證書，包括預(yù)付款支付證書在內(nèi)，不包括；期中支付證書是針對承包商的報表審批的，承包商報表；這 最終支付證書意味著承包商將從業(yè)主方拿到最后的一筆工程款。 最終報表最終報表草案（工程最終結(jié)算申請書）——工程師同意——最終報表——業(yè)主簽發(fā)最終支付證書——最終價款要求業(yè)主簽發(fā)最終支付證書。 外幣項目所在地以外的貨幣（相對于當?shù)貛牛?期中支付證書