【正文】 編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟頁碼：第35頁 共35頁第一部分 1Z301000 建設工程基本法律知識●1Z301010 建設工程法律體系▲1Z301011 法律體系的基本框架憲法——民商法————經(jīng)濟法———刑法——行政法——————社會法——訴訟法招投標法 土地管理法 房地產(chǎn)管理法 勞動法 反壟斷法 建筑法▲1Z301012 法的形式和效力層次 形式：法律——全國人大及常委——————————《法》 行政法規(guī)——國務院————————————《條例》 地方法規(guī)——省級、較大市——人大及常委——《地方——條例》 部門規(guī)章——國務院各部、委————————《規(guī)定、辦法、實施細則》 地方規(guī)章——省級、較大市——政府—————《地方——規(guī)定、辦法、實施細則》效力：憲法——法律——行政法規(guī)——部門規(guī)章 地方法規(guī)——地方規(guī)章 效力原則： 憲法至上 上位法優(yōu)于下位法 特別法優(yōu)于普通法 新法優(yōu)于舊法 ●1Z301020 建設工程法人制度▲1Z301021 法人應具備的條件條件： 依法成立 有財產(chǎn) 有名稱、組織機構(gòu)、場所 能獨立承擔民事責任分類： 企業(yè)法人———公司 非企業(yè)法人——國家行政機關(guān)、事業(yè)單位、社團▲1Z301023 企業(yè)法人和項目經(jīng)理部的法律關(guān)系項目經(jīng)理部——不是法人——法律后果∈企業(yè)法人（違約責任、被告）項目經(jīng)理——是法人授權(quán)的項目管理者——是崗位職務●1Z301030 建設工程代理制度 委托授權(quán)▲1Z301031 代理的法律特征和主要種類 被代理人 A 代理人B 第三人C 以被代理人名義對代理人的代理行為負責在代理權(quán)限范圍內(nèi)——以A名義——法律后果歸A——合同當事人是AC——代理行為具有法律意義代理分類： 委托代理： 法定代理：監(jiān)護人 指定代理：法院或有關(guān)機關(guān)指定▲1Z301032 建設工程代理行為的設立和終止不得委托代理的情形—— 禁止——全部轉(zhuǎn)包 禁止——肢解后以分包的名義轉(zhuǎn)包 主體結(jié)構(gòu)——總承包人完成▲1Z301033 代理和被代理人的權(quán)利、義務、法律責任責任承擔： 一般代理—————A承擔轉(zhuǎn)托他人復代理——事先同意或事后及時告訴===有權(quán)代理但緊急情況例外（為保護A利益而轉(zhuǎn)代理） 無權(quán)代理—————沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)終止后的行為====A追認有效，不追認無效 表見代理—————∈無權(quán)代理，但有效——C有理由相信B有權(quán)代理（蓋章的空白合同書） 默示代理—————∈有權(quán)代理——A知道B無權(quán)代理，但不否認===同意===A承擔后果連帶責任： 授權(quán)不明——AB連帶責任 BC串謀———連帶責任 C故意————C知道B無權(quán)代理，但仍與B實施民事活動，給他人造成損失的——BC連帶責任 違法代理———B知道代理事項違法但仍代理，或A知道B行為違法不反對的——AB連帶責任連帶含義：找誰都行●1Z301040 建設工程物權(quán)制度 物權(quán)分類—— 所有權(quán)用益物權(quán)——土地承包經(jīng)營權(quán)、建設用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)擔保物權(quán)——抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)所有權(quán)的權(quán)能——占有、使用、收益、處分（核心）建設用地使用權(quán)——出讓、劃撥物權(quán)變動： （1）不動產(chǎn)物權(quán)變動——登記——記載于不動產(chǎn)登記簿時發(fā)生效力 債權(quán)與物權(quán)區(qū)分原則——合同生效的，未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力 （2）動產(chǎn)物權(quán)變動：一般物——占有和交付 船舶、航空器、機動車——交付——但未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人 （3）繼承——繼承開始，取得遺產(chǎn)所有權(quán) ●1Z301050 建設工程債權(quán)制度債發(fā)生的依據(jù)————合同、侵權(quán)行為、不當?shù)美?、無因管理 建設工程債的種類——施工合同之債、買賣合同之債、侵權(quán)之債●1Z301060 建設工程知識產(chǎn)權(quán)制度▲1Z301061 知識產(chǎn)權(quán)法律特征知識產(chǎn)權(quán)特征—— 財產(chǎn)人身雙重性、專有性、地域性、期限性▲1Z301062 建設工程知識產(chǎn)權(quán)常見種類專利權(quán)—— 種類——發(fā)明（20年）、實用新型（10年）、外觀設計（10年）——申請日計算授予條件——新穎性、創(chuàng)造性、實用性——≠現(xiàn)有技術(shù) 申請日前新穎性、創(chuàng)造性、實用性沒人申請并記載在公布的文件中 突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步文件——請求書、說明書及摘要、權(quán)利要求書申請日——收到申請文件日——寄出的郵戳日商標權(quán)—— 具有顯著性——標識義務10年——核準注冊日計算侵犯商標權(quán)的行為——使用——銷售——偽造、擅自制造——更換 著作權(quán)—— 單位作品——著作權(quán)∈單位——單位主持——代表單位意志——單位承擔責任（招投標文件）職務作品——著作權(quán)∈作者——完成單位工作任務+未主要利用單位物資 單位優(yōu)先使用——未經(jīng)單位同意，2年內(nèi)不得許可第三人使用 著作權(quán)∈單位——主要利用單位物質(zhì) + 由單位承擔責任——作者只有署名權(quán) 委托作品——有約定從約定——無約定的，著作權(quán)∈受托人 期限——終生及死后50年計算機軟件著作權(quán)——∈軟件開發(fā)者——終生及死后50年（第50年12月31日） ▲1Z301064 建設工程知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法律責任民事責任、行政責任、刑事責任賠償損失計算——實際損失—→侵權(quán)人獲得的利益—→許可使用費的倍數(shù)合理確定—→綜合考量●1Z301070 建設工程擔保制度擔保方式——保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金保證：（1）書面保證合同（2）保證方式—— 一般保證——先找債務人，再找保證人——有順序 連帶保證——可找債務人或保證人償還——沒有順序 約定不明——連帶保證（3）保證人—— 國家機關(guān) 以公益為目的的事業(yè)單位、社團 分支機構(gòu)、職能部門 （分支機構(gòu)有法人授權(quán)的可以在授權(quán)范圍內(nèi)作保） （4）擔保范圍——主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、實現(xiàn)債權(quán)的費用 約定不明——全部范圍擔保 （5）保證期間——履行期屆滿之日起6個月內(nèi) 抵押：（1）概念——債務人或第三人——不轉(zhuǎn)移占有——折價、拍賣、變賣——優(yōu)先受償 （2）抵押物———— 土地所有權(quán) 耕地、宅基地、自留地、自留山 學校、幼兒園等事業(yè)單位、社團的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施、其他公益設施 所有權(quán)、使用權(quán)不明或有爭議的財產(chǎn) 被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn) （3）抵押權(quán)的生效—— 強制登記——不動產(chǎn)、車輛等抵押權(quán)==登記時生效 自愿登記——其他抵押權(quán)===========簽訂時設定 （4）清償順序—— 登記優(yōu)先、時間優(yōu)先質(zhì)權(quán)：（區(qū)別） （1）轉(zhuǎn)移占有——質(zhì)押權(quán)自交付質(zhì)物時生效 （2）質(zhì)物——動產(chǎn)、權(quán)利（票據(jù)、股票、知識產(chǎn)權(quán)）留置權(quán)：（1）動產(chǎn)——折價、拍賣、變賣——優(yōu)先受償 （05單）（2）留置權(quán)的適用范圍——保管合同、運輸合同、加工承攬合同定金：（1）定金————守約——定金抵做價款或收回 違約——給付方違約，無權(quán)要求返還；接收方違約，雙倍返還 （2）定金合同==定金交付之日起生效 （3）定金≤總標的的20%●1Z301080 建設工程保險制度當事人——保險與、投保人 關(guān)系人——被保險人、受益人 建筑工程一切險（及第三者責任險）（1）被保險人寬—— 業(yè)主或工程所有人 承包人、分包人 技術(shù)顧問 （2）保險責任范圍——自然事件、 意外事件 （3）除外責任—— 設計錯誤、自然磨損、原材料或工藝缺陷、非外力、維修費、文件等損失、盤點短缺、領(lǐng)有公共運輸行使執(zhí)照或已保險的機動車、工程開始前形成的損失、保險期終止前已驗收合格的 P41 （4）第三者責任險——第三者人身、財產(chǎn)損失 + 訴訟費、經(jīng)保險人同意的其他費用 （5）賠償金額≤保單明細表中累計賠償限額 （6）保險期限——從工程動工或材料設備抵達工地——至驗收合格或所有人占有、接受工程安裝工程一切險（及第三者責任險）—— ≤3個月 ——考核期 建筑職工意外傷害險保險代理人與經(jīng)紀人的區(qū)別——代理人——接受保險公司委托——推銷保險 經(jīng)紀人——接受客戶委托——選擇保險公司●1Z301090 建設工程法律責任制度▲1Z304093 建設工程民事責任的種類及承擔方式違約責任、侵權(quán)責任：違約責任——雙方有合同約定，當事人不履行或不完全履行合同的責任侵權(quán)責任——違法行為、侵犯絕對權(quán)（財產(chǎn)和非財產(chǎn)）▲1Z304093 建設工程行政責任的種類及承擔方式行政處罰——外部行政行為——警告、罰款、拘留等 　 行政處分——內(nèi)部行政行為——警告、記過等▲1Z304093 建設工程刑事責任的種類及承擔方式刑罰種類—— 主刑———管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑附加刑——罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)、驅(qū)逐出境 注意：刑罰————拘役、罰金 行政處罰——拘留、罰款工程重大安全事故罪——違反國家規(guī)定，降低工程質(zhì)量標準，造成重大安全事故重大責任事故罪————違反安全規(guī)定、或強令他人違章作業(yè)，造成重大傷亡或嚴重后果串通投標罪第二部分 1Z302000 施工許可法律制度●1Z302010 建設工程施工許可制度▲1Z302011 施工許可證和開工報告的適用范圍施工許可證—— 要辦理———建設單位——開工前——工程所在地的縣以上建設部門——施工許可證 （09單） 不辦理——— 限額以下的小型工程——投資額30萬以下 或 建筑面積300㎡以下 搶險救災工程 有批準的開工報告的 軍用 不重復辦理——施工許可證和開工報告二選一 另行規(guī)定———軍用批準開工報告—— ≠監(jiān)理中的開工報告工作▲1Z302012 申請主體和法定批準條件申請主體——建設單位批準條件——人——地——錢——證——圖紙——質(zhì)量安全措施——拆遷進度a) 已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)；（通過招標或合法發(fā)包）b) 已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準手續(xù)；c) 建設資金已經(jīng)落實；（工期不足1年，到位資金不少于工程合同價的50％；超過1年，不少于30％）d) 在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證；e) 有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料，施工圖設計文件已審查；f) 有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施；（辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)、建設部門對安全措施審查）g) 施工場地已經(jīng)基本具備施工條件，需要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求；h) 法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件—— 該委托監(jiān)理的工程已經(jīng)委托監(jiān)理 該經(jīng)公安消防機構(gòu)審核的消防設計已審核 全國人大及常委、國務院規(guī)定√ 其他▲1Z302013 延期開工、核驗和重新辦理批準的規(guī)定許可證————建設單位——3個月內(nèi)開工——延期以2次為限，每次不超過3個月——不延期又不開工，廢止 中止施工的——建設單位————1個月內(nèi)——向發(fā)證機關(guān)報告 恢復施工的————————————————向發(fā)證機關(guān)報告 + 核驗施工許可證（中止1年的）