【正文】 1 萬國 20xx 年國家司法考試 三國法提綱 李毅 國際公法 國際法基礎理論問題 —— 總論 一、國際法的概念、編纂、淵源、國際法與國內法的關系 條約 獨立的淵源 國際習慣：客觀要素和主觀要素 一般法律原則：各國法律體系共有的原則 國際法淵源 國際組織的決議 輔助資料 司法判例 各國權威國際法學家學說 國際法和國內法的關系：一元論和二元論、納入、轉化和混合、中國實踐 條約在中國國內的適用 二、國際法的基本原則 1．特點（各國公認、構成國際法基礎、適用于國際法各個領域、 具有強行法的性質 ） 2．和平共處五項原則：互相尊重主權和領土完整、互不侵犯、互不干涉內政、平等互利、和平共處。 1954年由中印、中緬首倡。 ： 主權 平等原則、不干涉 內政 原則、禁止 使用武力 和以武力相威脅原則 、和平解決國際爭端原則、各民族平等和民族自決 原則、善意履行國際義務原則 考點例題： 甲國下列行為中，哪些屬于國際法上的國家內政范圍，外國不得進行干涉 ? A．甲國 制定專屬經濟區(qū)法，宣布 350 海里專屬經濟區(qū) B．為解決該國存在的種族間的沖突，甲國通過立法決定建立種族隔離區(qū) C．甲國 在靠近乙國的邊境進行核試驗并造成乙國的環(huán)境污染 D. 甲國軍艦在公海上攔截一艘未懸掛船旗的船舶要求登臨檢查 三、國際法的主體 （一）國際法主體的范圍 國家、政府間的國際組織、爭取獨立解放的民族解放組織 （二）國家 四個構成 要素和類型（ 考點： 判斷哪些為國際法主體，哪些不是 ） 四項 基本權利（獨立 權 、自保 權 、平等 權 、 管轄 權 ） 屬地管轄權、屬人管轄權、保護性管轄權、普遍性管轄權； 管轄權的沖突及協(xié)調 （絕對豁免主義和相對豁免主義、豁免的放棄） 直接適用、優(yōu)先適用（民商事領域） 與相關國內法并行適用：如特權與豁免領域，國內法細化和補充 條約須經國內法轉化才能適用：如 WTO 諸協(xié)議 2 主權豁免 內容：管轄 豁免、司法程序豁免、執(zhí)行豁免 ），國家 豁免 的放棄（須明確作出），默示放棄：起訴、應訴、反訴、介入 （完全的、正式、不可撤銷的；不完全的、非正式的、暫 時性的、可以隨時撤銷的） （構成默示承認的情形：建交、締結正式的政治性條約、 接受領事或正式投票支持參加政府間國際組織；不構成默示承認的情形：共同參加多邊國際會議或多邊國際條約，建立非官方或非完全外交性質的某種機構，某些級別和范圍的官員接觸等） （原因：合并、分離、分立、獨立） （基于革命或政變）、有效統(tǒng)治原則 （基于領土的變更：合并、分離、分立、獨立、部分領土轉移） 條約的繼承 ：人身性條約和政治性條約、非人身性條約（領土邊界、河流交通等） 國家債務的繼承（ 5種債務；國家債務、地方化債務） 考點例題： （ 1） 以下選項中，具有國 際法主體資格的是（ ） A． 英聯(lián)邦 B．獨立國家聯(lián)合體 C．中國 香港 D．世界 衛(wèi)生 組織 （ 2） 下列構成默示承認的情形有（ ）。 A、 共同締結正式的雙邊政治性條約 B、 共同參加多邊國際會議或國際條約 C、 正式接受領事或正式投票支持參加政府間國際組織 D、 建立非官方或非完全外交性質的某種機構（聯(lián)絡處） E、接受領事或建立外交關系 F、某些級別和范圍的官員接觸 （ 3）新國家承認發(fā)生的情況有 （ ） A 獨立 B 合并 C 分立或分離 D 社會革命或政變 （三）國際組織 （ 聯(lián)合國的 主要機關： 大會、安理會、國際法院 等，重點為大會和安理會的 職權及表決制度） 安理會的表決制度（雙重否決制）、安理會的主要職權（接納新會員國、秘書長人選、中止會員國的權利、開除會員國、采取強制執(zhí)行行動等） 2．聯(lián)合國的專門機構 —— 作為國際法主體具有派生性、有限性， 具有 四個 特： （ 政府間 國際組織、具有普遍性的全球性組織，不包括區(qū)域性組織、與聯(lián)合國具有法律聯(lián)系、具有獨立的法律地位，不是聯(lián)合國的附屬機構） 考點例題： 聯(lián)合國大會實行一國一票制，對 于所謂“重要問題”的決議 ( )。 A．須由會員國以簡單多數(shù)決定 B．須由會員國以三分之二多數(shù)決定 C．須由全體會員國通過決定 D．須交安理會討論 聯(lián)合國安理會表決非程序性事項時，五個常任理事國均享有否決權。據(jù)此，并據(jù)其他有關規(guī)定及聯(lián)合國實踐，指出下列諸項中的正確者：（ ） ，決議便不得通過 ，決議也可能通過 ，決議就肯定通過 ，決議可能通過 以下關于聯(lián)合國專門機構的認識，不正確的是 ( )。 A．它是政府間的國際組織 3 B．它是成員具有普遍性的全球性組織 C．具有獨立的國際法律人格 D．它是包括經濟、社會、文化、技術等專門領域的國際組織以及一般政治性、軍事性 的國際組織 四、國際法律責任 （國家不當行為的構成要件 —— 可歸因于國家 、違背國際義務 ） 可歸因于國家的行為： 國家機關的行為 、經授權行使政府權利的其他實體的行為 事實上代表國家行事的人的行為、別國或國際組織交由一國支配的行為、前述機關和人 員的越權或不法 行為、 組成新國家的 叛亂運動機關的行為、非代表國家行事的 特定 人員的行為 直接責任和間接責任的區(qū)別 自愿同意、對抗與自衛(wèi)、不可抗力和偶然事故、危難或緊急狀態(tài) 終止不當行為、恢復原狀、賠償、道歉、保證不再重犯、限制主權 a國際刑事責任的“雙罰原則” —— 滅絕種族、侵略、戰(zhàn)爭、反人類的國際罪行 賠償責任主體的三類不同情形：國家責任、雙重責任、營運人責任（無論國家或私人） 考點例題： （ 1）下列的哪些行為屬于可歸因于國家的行為 ( ) A、 紐約市政府的行為 B、 私人團體對外國的不法侵害 C、 甲國外交部長以私人身份實施的違行法為 D、 乙國警察未經許可進入甲國使館追捕闖館人員 （ 2）甲國發(fā)生的叛亂運動已經被甲國政府和國際社會承認為叛亂團體。該叛亂團體在其控制的一些地區(qū)強行掠奪或占用外國僑民和外國國家的財產。根據(jù)國際法，下列關于甲國政府是否承擔責任的說法哪個是正確的？ ( ) A、 承擔直接責任 B、 承擔間接責任 C、 甲國政府和叛亂團體共同承擔直接責任 D、 不承擔責任 國際法分論一 國際法上的空間 一、領土 —— 領陸、領水、領空及其底土； ：一般限制（無害通過、外交及領事特權與豁免等）及特殊限制（共管、租借、國際地役、勢力范圍） （ 條約合法，限制就合法，條約不合法，限制即為不合法 ） ： 先占、時效、添附、征服、割讓 ：殖民地獨立、公民投票 4 國際實踐中以山脈與河流為界的通常處理方法 、邊境土地和界水的利用 5．南極地區(qū)法律地位 和平利用、科考自由及合作、 凍結領土要求 、公海制度、保護資源和環(huán)境、建立南極 協(xié)商會議 二、海洋法 （ 1）內海：相當于領陸； （ 2）領海：屬于領土，限制是無害通過制度，沿海國的管轄權（主要是刑事）； （ 3）毗連區(qū)：沿海國四項管制權、依附性（其他性質：專屬經濟區(qū)或公海） （ 4）大陸架：沿海國權利；沿海國權利的三個限制（非沿海國的三項自由） （ 5）專屬經濟區(qū)：不是領土，沿海國只有經 濟性權利，他國除了不能開發(fā)資源外，享有廣泛的自由和權利（非沿海國的三項自由）； （ 6）群島水域：領土主權，無害通過權和群島海島通過權； （ 7）用于國際航行的海峽：四種通過制度（ 過境通行、公海自由通過、無害通過、特別協(xié)定） 、過境通行與無害通過的區(qū)別 （ 8）公海：六大自由，船旗國管轄和普遍管轄，管轄權的手段包括 臨檢權（海盜、販賣奴隸、非法廣播、無國籍、與軍艦同一國籍）和緊追權（ 5 個規(guī)則） ； （ 9）國際海底區(qū)域：性質、管理機構、開發(fā)制度 目前，南極地區(qū)的法津地位是由“南極條約體系”確定的。根據(jù)南極條約體系，南極的 法律制度主要包括哪些 ?（ ） A．締約方放棄原來所提出的領土主權要求 B．南極專用于和平目的 C．對南極的領土主權不得提出新的要求或擴大現(xiàn)有要求 D．南極科學考察自由 考點例題： （ 1） 沿海國在那些情況下對外國船舶上人員在無害通過領海期間船上所犯行為行使刑事管轄權？ A．罪行后果及于沿岸國 B．擾亂當?shù)匕矊幒土己弥刃? C．船長或船旗國外交代表或領事官員請求當?shù)卣枰詤f(xié)助 D．取締非法販運麻醉品或精神調理物品所必要 （ 2）沿海國的主權及于（ ）。 B. 領海的上空 D. 專屬經濟區(qū)的上空 （ 3）甲國為沿海國，但從未發(fā)表過任何關于大陸架的法律或聲明，也從未在大陸架上進行過任何活動。現(xiàn)乙國在甲國不知曉的情況下，在甲國毗連區(qū)海底進行科研鉆探活動。對此，下列判斷哪些是不正確的？（ ） A、乙的行動非法，應立即停止并承擔相應責任 B、根據(jù)海洋科研自由原則，乙國行為合法 C、乙國行為合法，因為甲國從來沒有提出大陸架上進行任何活動或有效占領 D、乙國行為合法，因為甲國從未發(fā)表過任何關于大陸架的法律或聲明 （ 4） 根據(jù)《聯(lián)合國海洋法 公約》，下列關于毗連區(qū)和專屬經濟區(qū)的哪些表述是 不 正確的？（ ） A、一國毗連區(qū)和專屬經濟區(qū)是其領土的組成部分 5 B、專屬經濟區(qū)是毗連區(qū)以外毗鄰毗連區(qū)的一定寬度的水域 C、一國專屬經濟區(qū)是一國大陸架的上覆水域 D、沿海國在專屬經濟區(qū)享有勘探開發(fā)自然資源的權利以及與此相關的管轄權 三、民用航空法和外空法 （一）民用航空法 領空主權（完全排他）、航空器國籍制度（國家和民用航空器）、定期和不定期航班飛行 （華沙公約及海牙議定書規(guī)定了推定過失原則） （ 普遍管轄、引渡） —— 三個劫機公約（東京、海牙和蒙特利爾） a. 危害國際民航安全的行為 b. 管轄權 —— 普遍管轄的罪行 c. 引渡 —— 可引渡罪行，但各國無強制引渡的義務；或引渡或起訴 考點例題： （ 1）下列關于國家的領空主權的說法錯誤的是？（ ） A．地面國有權規(guī)定準許外國飛機飛入和飛越其領空的條件 B．地面國有權保留國內載運權 C．地面國對其領空有排他的主權，但受他國航空器無害通過權的性質 D．有權設立空中禁區(qū) （ 2）《東京公約》、《海牙公約》和《蒙特利爾公約》規(guī)定的危害民用航空安全的非法行為包括 （ ） A. 破壞使用中的航空器使它不能飛行 B. 在使用中的航空器內放置危及其飛行安全的裝置或物質 C. 破壞航行設備危及飛行安全 D. 傳送假情報危及飛行中航空器的安全 （二）外空法 —— 不得據(jù)為己有、自由及和平探索利用、共同利益原則等 （登記制度、營救制度、 責任制度 ） （例題） 31．月球主人公司 四、國際環(huán)境保護法 防止氣候變化的公約： a.《氣候變化框架公約》和《京都議定書》 —— 控制溫室氣體排放（ 集團方式、排放權交易、綠色交易 ）； b.《保護臭氧層維也納公約》 國 際法分論二 國際法上的個人 一、居民的國籍 國籍的取得和喪失 （ 2）喪失 自愿喪失： 自愿退籍和選擇放棄 非自愿喪失 因法定事實喪失 —— 婚姻、收養(yǎng)、 入籍等 被剝奪國籍 （ 1）取得 出生取得 加入取得 血統(tǒng)主義： 單系和雙系 血統(tǒng)主義 出生地主義 混合制（多數(shù)國家采用，包括我國） 申請入籍：申請 —— 審批 —— 入籍 因法定事實取得：跨國婚姻、收養(yǎng)、取得住所、領土轉移等 6 國際的沖突及解決（積極沖突和消極沖突、解決） 中國的國籍制度（ 中國國籍法的五個基本原則 ） 中國國籍法重要法條：第四條 父母雙方或一方為中國公民，本人出生在中國，具有中國國籍。第五條 父母雙方或一方為中國公民，本人出生在外國，具有中國國籍；但父母雙 方或一方為中國公民并定居在外國，本人出生時即具有外國國籍的，不具有中國國籍。 第六條 父母無國籍或國籍不明，定居在中國，本人出生在中國，具有中國國籍。 第九條 定居外國 的中國公民，自愿加入或取得外國國籍的，即自動喪失中國國籍。 第十二條 國家工作人員和現(xiàn)役軍人，不得退出中國國籍。 二、外國人的法律地位 ：入境的兩個步驟：持護照簽證、檢查；入境限制和 出境限制 （國民待遇、最惠國待遇、差別待遇、互惠原