【正文】 第七章 中國歷代刑事法律制度 ?第一節(jié) 概述 ?第二節(jié) 犯罪的構(gòu)成 ?第三節(jié) 罪名體系及其內(nèi)容 ?第三節(jié) 刑罰體系及其內(nèi)容 概述 ?固有刑法的特質(zhì) ?傳統(tǒng)刑法的基本原則 ——以唐律為例 固有刑法的特質(zhì) ?一、罪行法定主義 ?二、道德人倫主義 ?三、教育刑與威嚇刑并重 ?四、恤刑主義 ?五、客觀具體主義 ?六、同害刑主義 ?七、國際法上的屬人與屬地主義 一、罪行法定主義 ? 律無正條不為罪 ? 晉劉頌：“律法，斷罪皆當(dāng)以法律令正文；若無正文，依附名例斷之。其正文、名例所不及，皆勿論?！? ? 唐律（斷獄篇）：斷罪皆須具引律令格式正文。違者，笞三十。 ? 明清律：斷罪皆須具引律令，其特旨斷罪，臨時(shí)處治，不為定律者，不得引比為律。 ? 法不溯及既往 ? 《 漢書 》 “孔光傳”：令，犯法者，各以法時(shí)律令論之。 ? 唐“獄官令”：諸犯罪未發(fā)，及已發(fā)未決斷，逢格改者，若格重，聽依犯時(shí)格。若格輕，聽從輕法。 ? 明律則反之：凡律自頒降日為始。若犯法在已前者，并依新律處斷。 ? 清乾隆五年律增入夾注：如事犯在未經(jīng)定例之先，仍依律及已行之例定擬。其定例內(nèi)，有限以年月日，俱以限定年月為斷。若例應(yīng)輕者，照新例遵行。 ? 清末民初的罪行法定主義 ? 清末新刑律第一、二條規(guī)定：本律于凡犯罪在本律頒行以后者適用之。其頒行以前，未經(jīng)確定審判者，亦同；但頒行以前之法律，不以為罪者，不在此限。法律無正條者，不問何種行為，不為罪。（第十條） ? 限制罪行法定主義的適用因素 ? （ 1）權(quán)斷制赦，量情處分。 ? （ 2）違令式。 ? （ 3）不應(yīng)得為。 ? （ 4）習(xí)慣。 ? （ 5）比附及輕重相舉。 二、道德人倫主義 ?十惡 ? 唐律疏議：五刑之中，十惡尤切，虧損名教，毀裂冠冕，特標(biāo)篇首，以為明誡。 ?律條的道義性 ? 違禮即入罪，如親屬被殺而私和、違律為婚或收養(yǎng)、負(fù)債不還、服喪違法、居喪嫁娶、父祖及夫被囚而作樂、上書奏事犯諱、立春后秋分前處決死刑 ?其他如春秋決獄、不應(yīng)得為條等。 三、教育刑與威嚇刑并重 ? 《 尚書 》 “大禹謨”：汝作士，明于五刑，以弼五教，期于予治，刑期于無刑，民協(xié)于中。 ? 《 周禮 》 “秋官 大司寇”：以圜土聚教罷民，凡害人，寘之圜土，而施職事焉。“司圜”：掌收教罷民。凡害人者， …… 任之以事而收教之。 ? 韓非子：且夫重罪者，非為罪人也，明主之法揆也。 …… 故曰：重一奸之罪，而止境內(nèi)之邪，此所以治也。 四、恤刑主義 ?唐律疏議：輕刑明威，大禮崇敬。 …… 國家所以輕刑罰，以明其威也。懲其未犯，而防其未然；平其徽纆，而存乎博愛。 ? （ 1）對于特別身份人的恤刑：如官人及官親、老幼廢疾、婦女等。 ? （ 2）從輕法：數(shù)罪俱發(fā)，只從一重或一等科；更犯時(shí)，累役不過四年，加杖不過二百。 ? （ 3）刑的減免：如恩赦等。 五、客觀具體主義 ?依犯罪的主體、客體、方法、犯意、處所、數(shù)量及其他情況而定刑。 ? 如毆傷殺，視其傷害程度及方法、主體、客體及責(zé)任形式（謀、故、斗、戲、過失等）而定。 六、同害刑主義 ?誣告反坐 ? 曹魏律：囚徒誣告人，反罪及親屬 ? 晉律：誣告謀反者，反坐。 ? 后魏律：諸告事不實(shí)，以其罪罪之。 ? 唐律亦有誣告反坐條。 七、國際法上的屬人與屬地主義 ?唐律名例篇：諸化外人，同類自相犯者，各依本俗法；異類自相犯者，以法律論。 ?明清律：凡化外人犯罪者，并依律擬斷。 傳統(tǒng)刑法的基本原則 ——以唐律為例 ?現(xiàn)代刑法基本原則概述 ? 刑法的基本原則，是指刑法本身具有的、貫穿全部刑法規(guī)范、體現(xiàn)刑事立法與刑事司法基本精神、指導(dǎo)和制約全部刑事立法和刑事司法過程的基本準(zhǔn)則法。我國新刑法規(guī)定了刑法的三個(gè)基本原則，即罪刑法定原則、罪刑相適應(yīng)原則和適用法律一律平等原則法。 ? 罪刑法定原則是指犯罪及其刑罰都必須由法律明確規(guī)定，法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰。刑法第 3條規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑 。法律沒有規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑”法。 ? 罪刑法定原則要求： ? 司法機(jī)關(guān)必須以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，認(rèn)真把握犯罪的本質(zhì)和具體的構(gòu)成要件，嚴(yán)格區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪的界限，定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，不枉不縱 。 ? 司法解釋不能違背刑事立法的意圖，不能代替立法法。 ? 罪行法定原則的內(nèi)容 ? 排斥習(xí)慣法：罪刑法定原則要求犯罪于刑罰均由法律明文規(guī)定，因此，刑法必須是成文法，習(xí)慣法當(dāng)然不能成為刑法的法源。 ? 禁止溯及既往：罪刑法定主義要求刑法只能對其施行以后的犯罪適用，不能對其施行以前的犯罪適用。 ? 禁止類推解釋：類推解釋是指，對于無明文規(guī)定的事項(xiàng)，比附援引與行為性質(zhì)最相似的條文而予以處罰。類推解釋近似于自由擅斷，它允許法官根據(jù)相似的刑法條文，隨意入罪，以無為有，以輕為重，當(dāng)然與罪刑法定主義相違背，因此，罪刑法定原則必定禁止類推解釋。 ? 禁止絕對的不定期刑：罪刑法定原則要求對犯罪處以什么樣的刑法由法律明文規(guī)定，禁止絕對的不定期刑的刑罰，以防止法官的擅斷。 ? 刑罰法規(guī)的適當(dāng)：指刑罰法規(guī)規(guī)定的犯罪和刑罰都應(yīng)是適當(dāng)?shù)摹? ? 明確性原則：罪刑法定原則要求對什么是犯罪以及對犯罪處以何種刑罰由刑法條文明確予以規(guī)定。 ?罪刑相適應(yīng)原則：是指犯多大的罪，便應(yīng)當(dāng)承擔(dān)多大的刑事責(zé)任，就判處輕重相當(dāng)?shù)男塘P，重罪重罰，輕罪輕罰，罪刑相稱，罰當(dāng)其罪法。 ? 刑罰的輕重應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行相適應(yīng) ? 2，刑罰的輕重應(yīng)當(dāng)與犯罪分子的人身危險(xiǎn)性相適應(yīng) ?適用法律一律平等原則 ：是指對任何人犯罪，在適用法律上一律平等，不允許任何人有超越法律的特權(quán)法。 ? 定罪平等 ? 量刑平等 ? 行刑平等 ?刑法的其他基本原則 ? 罪責(zé)自負(fù)原則 ? 主客觀相統(tǒng)一原則 傳統(tǒng)刑法的基本原則 ——以唐律為例 ?一、禮法混同 ? 禮法混同原則是我國古代刑法的一項(xiàng)基本原則。具體表現(xiàn)為： ?(一 )把大量違反宗法道德規(guī)范的行為確認(rèn)為犯罪行為，