【正文】 行業(yè)法制動態(tài) 第1期 中國注冊會計師協(xié)會 2006年3月23日中注協(xié)修訂《有限責任會計師事務所章程范本》編者按 根據新修訂的《公司法》，中注協(xié)對2005年7月17日發(fā)布的《有限責任會計師事務所章程范本》進行了修訂，并于2006年1月28日發(fā)布?，F將修訂內容介紹如下?！吨腥A人民共和國公司法》已由全國人大常委會于2005年10月27日修訂通過，并于2006年1月1日起施行。新修訂的《公司法》對于有限責任會計師事務所的規(guī)范運作和建立符合“人合”特性的內部治理機制，具有十分重要的意義。為確保有限責任會計師事務所的章程合法有效， 2006年1月28日，中注協(xié)印發(fā)通知，對《有限責任會計師事務所章程范本》進行了修訂。此次修訂系根據新修訂的《公司法》對有限責任公司的強制性、授權性規(guī)定而作出，主要涉及“有限責任公司”的治理結構、組織結構和決策機制、股東的權利義務、高管人員的責任、利潤分配原則等方面。一、第八條規(guī)定，“主任會計師為事務所的法定代表人”。原《公司法》規(guī)定，公司的法定代表人只能由公司董事長或者執(zhí)行董事擔任，但是在實踐中出現了許多問題。此次修改公司法，借鑒了國外的做法，并考慮了我國公司運作的實際情況，在第十三條規(guī)定，“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經理擔任”，這是本條范本修訂的法律依據。二、第十五條增加了對“出資時間”的規(guī)定?！俺鲑Y時間”是修訂后的《公司法》第二十五條新增加的規(guī)定內容，包括股東首次出資的時間以及公司成立以后分期繳足自己認繳出資的時間。據此，范本相應地也予以增加規(guī)定。 三、第十九條規(guī)定，事務所“減少注冊資本的，應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，二十日內向省級財政部門和注冊會計師協(xié)會備案，并于三十日內在報紙上公告，依有關規(guī)定申請變更登記”。原《公司法》規(guī)定，公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上至少公告三次，九十日后依有關規(guī)定申請變更登記。修訂后的《公司法》第一百七十八條將其修改為，“并于三十日內在報紙上公告”即可。因此，范本相應地進行了修改。 四、第二十二條規(guī)定，“股東向股東以外的人轉讓其在事務所中的全部或部分股權時，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求意見，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉讓股東的股權時，其他股東應當在接到人民法院通知后二十日內行使優(yōu)先購買權，在此期間不行使的，視為放棄優(yōu)先購買權”。本條修訂的依據是修訂后《公司法》第七十二條關于有限責任公司股東自愿轉讓其股權的規(guī)定和第七十三條關于人民法院依法轉讓股東程序的規(guī)定。原《公司法》對此規(guī)定的很簡略，或者缺少規(guī)定。修訂后《公司法》比較全面、詳細的規(guī)定，解決了轉讓僵局、轉讓比例確定、轉讓決議程序等問題，特別是增加了法院介入和法定轉讓時限的規(guī)定，使得會計師事務所的股權轉讓具有了可操作性，范本據此予以修改。五、第二十八條規(guī)定，“在章程約定的事務所存續(xù)期限內，有下列情形之一時，股東可以退股，退股協(xié)議簽署時間為退股時間：（一）全體股東同意退股；（二）發(fā)生股東難于繼續(xù)參加事務所的特定事由”，等等。其中刪去了“其他股東不接受其擬轉讓的股權也不同意其對外轉讓的”情形。因為修訂后的《公司法》第七十二條規(guī)定，“其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓”，因此其他股東不接受其擬轉讓的股權也不同意其對外轉讓的的情形是不存在的，所以應予刪除。六、第三十五條規(guī)定，“有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求事務所按照合理的價格收購其股權：（一）事務所連續(xù)五年不向股東分配利潤，而事務所該五年連續(xù)贏利，并且符合《公司法》規(guī)定的利潤分配條件的；（二）事務所合并、分立、轉讓主要財產的；（三）事務所章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現，股東會會議通過決議修改章程使事務所存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與事務所不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟”。以上關于股東退出公司的規(guī)定是根據修訂后《公司法》第七十五條增加規(guī)定的內容而作出的。上述規(guī)定列示了分配利潤的情形、決議程序和時限，另外，對不能達成協(xié)議的，還提供了救濟程序。七、第三十六條規(guī)定，“事務所發(fā)生股東變更時，應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，相應修改事務所章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載，對事務所章程的該項修改不需再由股東會表決。事務所應于作出變更決定之日起二十日內向省級財政部門和注冊會計師協(xié)會備案，并依有關規(guī)定向工商行政管理部門申請變更登記。（注：股東變更的辦法，由各事務所根據具體情況確定）”本條修訂引入了公司法的規(guī)定，主要是為了使事務所在發(fā)生股東變更時，具有可操作性和便利性，以減少股東之間不必要的糾紛。同時，又明確了“股東變更的辦法，由各事務所根據具體情況確定”，賦予事務所股東對該條規(guī)定內容的選擇權。八、第三十八條規(guī)定，“對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接做出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章”。本條是依據修訂后的《公司法》第三十八條第二款有關規(guī)定而增加的。九、第三十九條規(guī)定，“股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議一般于每年[時間] 召開一次。代表十分之一以上表決權的股東，三分之一以上董事，或者監(jiān)事會，可以提議召開臨時股東會，提議應以書面形式并載明議事內容。無特殊原因，該股東會應當召開”。修訂后《公司法》第四十條第二款大大放寬了股東會臨時會議召開的條件和程序，以減少公司運作中的僵局問題。為此，章程作出相應修改。十、第四十條規(guī)定，“股東會會議由董事會（執(zhí)行董事）召集，董事長（執(zhí)行董事）主持，董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事主持。董事會（執(zhí)行董事）不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會（不設監(jiān)事會的事務所的監(jiān)事）召集和主持；監(jiān)事會（監(jiān)事）不召集和主持的，代表十分之一以上表決權的股東可以自行召集和主持”。本條關于股東會召集和主持的規(guī)定是依據修訂后的《公司法》第四十一條而作出修改和增加的。此處修改是針對“董事會”召集程序、決議等作出的強制性規(guī)定。十一、第四十二條規(guī)定，“除法律、法規(guī)、規(guī)章和本章程另有規(guī)定外，股東會會議由股東按出資比例行使表決權。（注：事務所可根據自身情況對表決方式作出靈活安排，如按一人一票方式、按出資比例和人數相結合方式等。）一般決議必須由代表[二分之一]以上表決權的股東同意。但對修改事務所章程、增加或者減少注冊資本，事務所合并、分立、解散或者變更公司形式及其他對事務所產生重大影響的事情的決議，必須由代表三分之二以上表決權的股東同意，對本章程第三十八條（十二）事項的決議，必須由全體股東過半數同意方為有效”。本條修改是關于股東行使表決權的基本原則和股東會議事方式和表決程序的內容，系根據修訂后《公司法》第四十三條、四十四條的規(guī)定而作出的。也就是說，這一條打破了原《公司法》股東會“股份決”的情況，授權章程“人數決”的約定，有利于公司結合自身情況決定決議程序，也適應了會計師事務所“人合”的決策要求。十二、第四十六條規(guī)定，“董事應當遵守法律、行政法規(guī)和事務所章程，對事務所負有忠實義務和勤勉義務，不得有下列行為：（一）利用職權收受賄賂或者其他非法收入，侵占事務所的財產，挪用公司資金；（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立帳戶存儲；（三）違反事務所章程的規(guī)定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，將事務所資金借貸給他人或者以事務所財產為他人提供擔保；（四）違反事務所章程的規(guī)定或者未經股東會、股東大會同意，與本事務所訂立合同或者進行交易；（五）未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于事務所的商業(yè)機會，自營或者為他人經營與本事務所同類的業(yè)務；（六）受他人與事務所交易的傭金歸為己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）利用其關聯關系損害公司利益；（九）違反對事務所忠實義務的其他行為”。對于公司高管人員的忠實和勤勉義務是《公司法》的一大成果，原章程也充分考慮了這些要求，本條根據修訂后《公司法》第一百四十八條、一百四十九條作出進一步完善。十三、第四十七條規(guī)定，“除本章程另有規(guī)定外，本章關于事務所董事資格條件、義務的規(guī)定，適用于事務所監(jiān)事、主任會計師和其他高級管理人員”。針對修訂后《公司法》對高管人員規(guī)定的變化，對應于范本第四十五條、第四十六條，本條作出技術性修改。十四、第五十條規(guī)定，“董事長行使下列職權：（一）主持股東會和召集、主持董事會會議；（二）檢查董事會決議的實施情況；（三）董事會授予的其他職權”。刪除了關于董事長行使簽署文件、代表訴訟等法定代表人職權的規(guī)定。修訂后《公司法》對公司法定代表人作了更寬松的授權性規(guī)定，不一定由董事長擔任。本條修改是與范本第八條“主任會計師為事務所的法定代表人”的規(guī)定是相一致的，考慮到行業(yè)特點，這些職權相應地賦予主任會計師來行使。十五、第五十二條在董事會行使職權中增加了，“（十九）應股東的請求，對違反法律、行政法規(guī)、事務所章程而給事務所造成損失的監(jiān)事，以及侵犯事務所合法權益而給事務所造成損失的他人提起訴訟”。本條的增加內容是根據修訂后《公司法》第一百五十條和第一百五十二條的規(guī)定而作出的，是關于股東代表訴訟的規(guī)定。股東代表訴訟制度是公司法特有的法律制度，它不僅保護了中小股東的合法權益，更直接保護了公司的利益，同時有利于加強對公司經營管理的監(jiān)督，這一制度對完善有限責任會計師事務所的內部治理，加強保護股東的利益，具有重要的意義和作用，是《公司法》修訂中引入的一項重要制度。十六、第五十三條規(guī)定，“董事會會議每年至少召開兩次，由董事長召集和主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事召集和主持。召集人應于董事會會議召開[十日]前將會議日期、地點、會議期限、審議事項等書面通知全體董事。主任會計師列席董事會會議”。本條是根據修訂后《公司法》第四十八條、第五十條而修改的。關于董事會會議召集程序的規(guī)定，主要是為了保證董事會會議的效率和保障董事會正常行使職權，避免因董事長怠于履行職責而導致董事會和公司運轉困難。十七、第五十七條增加了主任會計師的下列職權：“（八）簽署董事會重要文件和其他應由事務所法定代表人簽署的文件；（九）代表本事務所提起、應對仲裁或訴訟；（十）行使法定代表人的其他職權”。本條修改是與范本第八條“主任會計師為事務所的法定代表人”的規(guī)定是相一致的，這些職權相應地變更規(guī)定由主任會計師來行使，強化主任會計師的職權，體現專業(yè)管理要求。十八、第五十八條規(guī)定，“事務所設監(jiān)事[ ]名。其中員工代表出任的[ ]名，由事務所員工民主選舉產生或更換。股東代表擔任的監(jiān)事[ ]名，由股東會會議選舉或更換。（注：監(jiān)事會成員不得少于三人，其中職工代表的比例不得低于三分之一。股東人數較少或規(guī)模較小的事務所可不設監(jiān)事會，設一至二名監(jiān)事，代行監(jiān)事會職權。）監(jiān)事會設主席一人，由全體監(jiān)事過半數選舉產生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議”。本條是根據修訂后的《公司法》第五十一條、第五十二條而修改的，是關于監(jiān)事會的組成、監(jiān)事的設立和議事程序更為具體、明確的規(guī)定，更具有可操作性。十九、第五十九條規(guī)定，“董事、主任會計師、副主任會計師及財務負責人等高級管理人員不得兼任監(jiān)事”。 本條是根據修訂后《公司法》第五十二條第四款“董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事”的規(guī)定而增加規(guī)定的。 二十、第六十一條規(guī)定，“監(jiān)事會行使下列職權：（一）檢查事務所財務，審查內審報告；（二） 對董事、高級管理人員執(zhí)行事務所職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、事務所章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（三）當董事、高級管理人員的行為損害事務所的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（四）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；（五）向股東會會議提出提案；（六）應股東的請求，對違反法律、行政法規(guī)、事務所章程而給事務所造成損失的董事、高級管理人員提起訴訟；（七） 監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質詢或者建議”。本條將修訂后《公司法》第五十四條、第一百五十二條的規(guī)定結合起來，修改或者增加規(guī)定了監(jiān)事會或者監(jiān)事的檢查權、監(jiān)督權、告誡權、提議權、提案權起訴權等職權，大大強化了監(jiān)事會在公司治理結構中的作用。二十一、第六十二條規(guī)定，“監(jiān)事會發(fā)現事務所經營情況異常，可以進行調查，必要時，可以聘請其他會計師事務所等協(xié)助其工作，費用由事務所承擔”。本條是根據修訂后《公司法》第五十五條第二款“必要時，可以聘請會計師事務所等協(xié)助其工作”的規(guī)定而作出的。此次《公司法》修訂明確了監(jiān)事會在必要時，可以借助公司以外的專業(yè)力量協(xié)助調查，這有利于監(jiān)事會正確、及時地行使監(jiān)督職權，達到公司內部治理結構的平衡。因為有限責任會計師事務所本身即可能成為被調查的對象，所以范本又著重強調聘請“其他”會計師事務所，以符合公司法設定此制度的立法意圖。二十二、第六十四條規(guī)定，“監(jiān)事會每年度至少召開[一次]會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會決議應當經半數以上監(jiān)事通過。召集人應于監(jiān)事會會議召開前[十日]書面通知全體監(jiān)事。（注：事務所可根據自身情況對監(jiān)事會的議事方式和表決程序作出其他具體規(guī)定。）”本條修改系根據修訂后《公司法》第五十七條的規(guī)定而作出。二十三、第六十六條規(guī)定，