【正文】 n 合同法的理論與實踐生活中的合同n 第一章 合同法概述第一節(jié) 合同法的概念第二節(jié) 合同法的歷史發(fā)展第三節(jié) 中國合同法的發(fā)展狀況與統(tǒng)一合同法的制定第四節(jié) 合同法的基本原則第一節(jié) 合同法的概念一、合同n 合同是平等主體之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。（合同法第二條）n 勞動法上的合同、行政法上的合同n 民法上的合同：物權合同、債權合同、身份合同等n 合同與契約 n 合同的法律性質：n n n 、變更、終止民事權利義務關系為目的法律行為n 、自愿的基礎產生的法律行為 二、合同法n 合同法是調整平等主體之間的交易關系的法律，是有關合同的法律規(guī)范的總稱。n 包括:界定合同的法律規(guī)范； 訂立合同的法律規(guī)范；n 合同成立條件的法律規(guī)范； 合同內容的法律規(guī)范；n 合同效力的法律規(guī)范； 合同履行的法律規(guī)范； n 合同保全和擔保的法律規(guī)范；合同變更和轉讓的法律規(guī)范；n 合同解除的法律規(guī)范；合同救濟的法律規(guī)范；n 合同消滅的法律規(guī)范；合同解釋的法律規(guī)范；n 合同適用法律的法律規(guī)范。 n 在英美法系，合同法是與財產法、侵權行為法、信托法并立的法律部門。n 在大陸法系，合同法的上位概念是債法，債法的上位概念是民法。 第二節(jié) 合同法的歷史發(fā)展n 一、古代合同法n 人類社會最早的合同法是由習慣發(fā)展而來的，稱為習慣法。習慣法的特點是不穩(wěn)定、不統(tǒng)一和不公開。n 《漢莫拉比法典》是世界上迄今為止所發(fā)現(xiàn)的最古老的成文法典，其中直接規(guī)定合同的規(guī)范有80余條。n 《羅馬法》中也有很多關于合同的規(guī)范。 n 二、近代合同法n 近代合同法是指資本主義自由競爭時期的合同法，以《法國民法典》中的合同法為典型代表。n 近代合同法以合同自由、平等的人格和個人責任為特征。n 三、現(xiàn)代合同法n 現(xiàn)代合同法是壟斷資本主義的產物，是在近代合同法基礎上發(fā)展而來的?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》、《歐洲合同法原則》是其代表。n 現(xiàn)代合同法有以下特征:n ，如互聯(lián)網和電子合同；n ，如格式合同的大量運用；“強制締約”在公用事業(yè)領域的運用。 n ，如無過錯責任原則的運用，保險的廣泛適用。n 。n 、產品責任法、消費者權益保護法逐漸形成自己相對獨立的和完善的體系，最終從民法中分離出去。第三節(jié)、中國的合同法n 一、統(tǒng)一合同法頒布前我國合同立法的狀況n 《經濟合同法》n 《涉外經濟合同法》n 《技術合同法》n n 二、統(tǒng)一合同法的制定n n 《中華人民共和國合同法試擬稿》起草完成n ，頒布《中華人民共和國合同法》。n 三、《合同法》的主要特點n ，總結、借鑒與吸收相結合的原則十分突出n n n 、交易便捷與交易安全的價值取向相互兼顧n n ，立法語言日趨規(guī)范n 四、我國合同法體系的構成n 我國合同法由總則、分則和附錄構成。n 在總則中，對合同的定義，合同法的適用范圍，合同法的基本原則等做出一般規(guī)定后，它按照合同的成立過程—生效—履行和履行保障—合同權利義務的轉讓—合同關系的終止—違約責任，構建了其體系。n 總則與分則的關系：n （1）總則對分則具有指導作用n （2）分則中的規(guī)范對總則中的規(guī)范形成制約，具有優(yōu)先適用性。n 第四節(jié)、合同法的基本原則n 一、合同法的基本原則概述n n n （1）合同法的基本原則體現(xiàn)了合同立法的指導思想n （2）合同法的基本原則為合同當事人提供抽象的行為準則n （3）合同法的基本原則可以指導合同司法活動n 二、平等原則n 三、意思自治原則n 四、公平原則n 五、誠實信用原則n 六、合法性原則n 七、公序良俗原則n 八、信守合同原則n 九、鼓勵交易原則n第二章、合同的分類n 第一節(jié)、有名合同與無名合同n 第二節(jié)、雙務合同與單務合同n 第三節(jié)、有償合同與無償合同n 第四節(jié)、諾成合同與實踐合同n 第五節(jié)、要式合同與不要式合同n 第六節(jié)、一時性合同與繼續(xù)性合同n 第七節(jié)、主合同與從合同n 第八節(jié)、束己合同與涉他合同n 第九節(jié)、實定合同與射倖合同第一節(jié)、有名合同與無名合同n 一、有名合同 有名合同是指法律設有規(guī)范，并賦予一定名稱的合同?！逗贤ā芬?guī)定了15種有名合同。n 二、無名合同n 亦稱非典型合同，是指法律尚未特別規(guī)定，也沒有賦予一定名稱的合同。n 三、混合合同 n 指由數(shù)個典型或非典型合同的部分而構成的合同。 n 四、區(qū)分的意義n 。n ，維護國家利益、社會公共利益和當事人的合法利益。第二節(jié)、雙務合同與單務合同n 一、雙務合同n 雙務合同是指雙方當事人互負具有對價意義的債務的合同，如：買賣、租賃、承攬等合同。n 二、單務合同n 單務合同是指僅有一方當事人負有給付義務的合同，如贈與、借用等合同。n 三、區(qū)分的意義n n n 第三節(jié)、有償合同與無償合同n 一、有償合同n 有償合同是指當事人一方享有合同規(guī)定的權益，必須向對方當事人償付相應的代價的合同。如買賣租賃、保險等合同。n 二、無償合同n 無償合同是指指當事人一方享有合同規(guī)定的權益，不必向對方當事人償付相應的代價的合同。如贈與、借用等合同。n 三、區(qū)分的意義n n n n 第四節(jié)、諾成合同與實踐合同n 一、諾成合同n 諾成合同是指僅依當事人的意思表示一致即可認定合同成立的合同。如買賣、租賃合同。n 二、實踐合同n 實踐合同是指除雙方當事人的意思表示一致以外，尚須交付標的物或完成其他給付才能成立的合同。如定金合同。n 三、區(qū)分的意義n 這兩種合同中交付的意義不同，實踐合同中交付標的物是合同成立的條件；諾成合同中交付標的物是當事人履行合同義務的行為。 第五節(jié)、要式合同與不要式合同n 一、要式合同n 要式合同是指必須依據(jù)法律規(guī)定的方式才能成立的合同。n 二、不要式合同n 指對其成立法律沒有要求采取特定方式的合同。n 三、區(qū)分的意義n 應當采用要式合同的場合，如果不符合形式要件，會導致合同不成立、無效或其他效果。n 我國合同法對于合同以不要式為原則，以要式為例外。n 此外，合同形式還牽涉到發(fā)生爭議時舉證難易問題。第六節(jié)、一時性合同與繼續(xù)性合同n 一、一時性合同n 指合同的內容因一次給付即可實現(xiàn)的合同。如買賣、贈與合同。n 二、繼續(xù)性合同n 指合同的內容非一次給付可完結，而是要繼續(xù)地實現(xiàn)的合同。如雇傭合同、勞動合同、合伙合同、租賃合同、借用合同、保管合同。n 三、區(qū)分的意義n n n n n 第七節(jié)、主合同與從合同n 一、主合同指不需要以其他合同的存在為前提即可獨立存在的合同。n 二、從合同n 指須以其他合同的存在為其存在前提的合同，如保證合同、抵押合同、定金合同。n 三、區(qū)分的意義n 從合同以主合同的存在為前提，主合同消滅從合同也消滅n第八節(jié)、實定合同與射倖合同n 一、實定合同n 是指合同的法律效果在締約時已經確定的合同。絕大多數(shù)的合同都是實定合同。n 二、射倖合同n 是指合同的法律效果在締約時尚未能確定的合同，保險合同是典型的射倖合同。n 三、區(qū)分的意義n 實定合同一般要求等價有償，如果不等價則可能被撤銷或無效。射倖合同一般不能從是否等價的角度來衡量合同是否公平。n第九節(jié)、束己合同與涉他合同n 一、束己合同n 指合同當事人為自己約定并承受合同權利義務的合同。n 束己合同嚴格遵循合同相對性原則，第三人既不因合同而享有權利，也不因合同而承擔義務，合同僅在當事人之間有拘束力。n 二、涉他合同n 指合同當事人在合同中為第三人設定了權利或者義務的合同。n 涉他合同突破了合同相對性原則。n ， 指當事人為第三人設定了合同權利，由第三人取得利益的合同。如保險合同。n ， 指合同當事人為第三人約定了合同義務，由第三人向合同債權人履行該合同義務的合同。n 如連環(huán)買賣合同，A合同的買方是B合同的賣方，他在B合同中約定，由A合同的賣方直接向B合同的買方交付買賣標的物。n 三、區(qū)分的意義n n 第三章、合同的訂立n 第一節(jié)、概述n 第二節(jié)、要約n 第三節(jié)、承諾n 第四節(jié)、采用格式條款訂立的合同n 第五節(jié)、合同成立的其他方式第一節(jié)、概述n 一、合同的訂立n 合同訂立是指締約人為意思表示并達成合意的狀態(tài)。n 合同訂立描繪的是締約各方從接觸、洽商到達成合意的過程，是動態(tài)行為和靜態(tài)協(xié)議的統(tǒng)一體。n 動態(tài)行為包括要約邀請、要約、反要約整個討價還價過程。n 靜態(tài)協(xié)議是指締約各方達成合意，其標志是承諾。這時合同成立。n 二、合同成立n 合同成立是指合同因符合一定的法定要件而被法律認為客觀存在。 n 合同成立要件可分為一般要件與特別成立要件。合同成立的一般要件包括：n （1）存在雙方當事人n （2）雙方當事人須對合同的最基本內容達成合意。n 合同的特別成立要件是指依據(jù)法律規(guī)定或當事人的特別約定，合同成立應當具備的條件。n 三、合同的生效n 合同的生效是指成立的合同符合法律的要求而能產生當事人所預期的法律效果。n 合同生效是國家通過法律評價合同的表現(xiàn)，是法律認可當事人的意思的結果。第二節(jié)、要約n 一、要約的概念與構成要件n n 要約是指一方當事人以締結合同為目的向對方當事人發(fā)出的意思表示。n 要約又稱發(fā)價、發(fā)盤、出盤、報價等。n n （1）要約必須是特定人所為的意思表示；n （2）要約必須向相對人發(fā)出，相對人一般為特定的人，但在特殊情況下，也可以是不特定人；n （3）要約必須有締結合同的意圖n （4）要約的內容必須具體確定；n （5）要約應表明一經受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。n 二、要約與要約邀請n n 要約邀請是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，又稱要約引誘。n ：n （1）兩者的目的不同 n 要約的目的是同受要約人訂立合同，其作用是喚起受要約人的承諾；要約邀請的目的是喚起別人的注意，其作用是希望他人向自己發(fā)出訂立合同的要約。n （2）兩者的性質不同n 要約發(fā)出會產生一定的法律拘束力，要約人違反有效的要約應承擔法律責任；要約邀請是行為人訂立合同的預備行為，行為人在法律上無須承擔責任。n n （1）根據(jù)法律規(guī)定n （2）根據(jù)交易習慣n （3）根據(jù)當事人提議的內容，即當事人提議中是否包括了合同成立的必要條款n （4）根據(jù)當事人的意愿，盡管當事人的提議中包括了合同成立的必要條款，但如果當事人表示不受此約束的，則該提議是要約邀請。n n （1）商品價目表n （2）招標公告n （3）拍賣公告n （4）招股說明書n （5）商業(yè)廣告n （6）商品標價陳列n （7）懸賞廣告n （8）小販沿街叫賣n （9）自動售貨機n （10）公交車與出租車n 三、要約的法律效力n 要約的法律效力是指要約的生效及對要約人、受要約人的拘束力。n n （1）投郵主義（英美法系）n （2）到達主義（大陸法系）n 我國《合同法》采用了到達主義。n n 是指要約一經生效，要約人即受到要約的約束，不得隨意撤銷要約或者對要約加以限制、變更和擴張。 n n 要約對受要約人的拘束力表現(xiàn)為：要約一旦生效，受要約人即取得承諾的資格，當然受要約人可以承諾，也可以不承諾。但是在強制締約中，法律規(guī)定強制承諾的，必須承諾，此時承諾是一種法定義務。n n 是指要約發(fā)生法律效力的期間，即承諾期間。n （1）定有存續(xù)期間的，須在此期間內承諾。 n （2）未定有存續(xù)期間的：n 1）要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾。n 2）要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。合理期間依交易習慣，考慮三因素：n 要約到達受要約人的必要時間n 受要約人考慮的必要時間n 承諾發(fā)出到達要約人的必要時間n 四、要約的撤回與撤銷n n 要約撤回是指要約人在要約生效前，使要約不發(fā)生法律效力的行為。撤回要約的通知先于或同時與要約通知到達受要約人，即可產生撤回的效力。n 在電子合同的場合，以目前的技術手段難以達到。n n 要約的撤銷是指要約人在要約生效后，受要約人發(fā)出承諾通知以前，取消要約的行為。n 但是，在下列情況下，要約不得撤銷：n (1)要約中確定有承諾期限n (2)要約中明確表明要約不可撤銷 （3）要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已為履行合同作了準備工作。n 五、要約的消滅n 指要約失去其法律效力，要約人和受要約人均不再受其拘束。n n n n n n 第三節(jié)、承諾n 一、承諾的概念和構成要件n 承諾是受要約人同意要約的意思表示。n 一項有效的承諾必須具備以下構成要件：n 。n 。n 。n 。 n 二、承諾的方式n n n n 三、承諾的生效n 承諾生效時合同成立n n n 。n 四、承諾的撤回n 是指受要約人在承諾生效之前將其取消的行為。撤回承諾的通知先于或同時與承諾到達要約人時，才發(fā)生阻止承諾生效的效力。 n 四、要約的撤回與撤銷n n 要約撤回是指要約人在要約生效前，使要約不發(fā)生法律效力的行為。撤回要約的通知先于或同時與要約通知到達受要約人，即可產生撤回的效力。n 在電子合同的場合，以目前的技術手段難以達到。n n 要約的撤銷是指要約人在要約生效后，受要約人發(fā)出承諾通知以前，取消要約的行為。n 但是，在下列情況下，要約不得撤銷：n (1)要約中確定有承諾期限n (2)要約中明確表明要約不可撤銷