【正文】 什么是BT建設(shè)移交合同（以下簡稱BT合同）:是指國家職能部門與投資商簽訂的建設(shè)基礎(chǔ)設(shè)施工程，工程建成后，投資商將該工程移交給政府；政府創(chuàng)造條件讓投資商實施其它項目以便收回投資和利潤，或根據(jù)BT合同規(guī)定對投資商進行結(jié)算的投資形式。淺談BT合同的幾個問題 BT是英文Build（建設(shè)）和Transfer（移交）縮寫形式，意即“建設(shè)移交”，是政府利用非政府資金來進行基礎(chǔ)非經(jīng)營性設(shè)施建設(shè)項目的一種融資模式。政府根據(jù)當?shù)厣鐣徒?jīng)濟發(fā)展需要對項目進行立項，完成項目建議書、可行性研究、籌劃報批等前期工作，將項目融資和建設(shè)的特許權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資方（依法注冊成立的國有或私有建筑企業(yè)），銀行或其他金融機構(gòu)根據(jù)項目未來的收益情況對投資方的經(jīng)濟等實力情況為項目提供融資貸款，政府與投資方簽訂BT投資合同，投資方組建BT項目公司，投資方在建設(shè)期間行使回購方職能，對項目進行融資、建設(shè)、并承擔建設(shè)期間的風險。　 項目竣工后，按BT合同，投資方將完工驗收合格的項目移交給政府，政府按約定總價（或計量總價加上合理回報）按比例分期償還投資方的融資和建設(shè)費用。政府在BT投資全過程中行使監(jiān)管，保證BT投資項目的順利融資、建設(shè)、移交。投資方是否具有與項目規(guī)模相適應(yīng)的實力，是BT項目能否順利建設(shè)和移交的關(guān)鍵 一、實施BT融資模式的依據(jù)有：　　1.、《中華人民共和國政府采購法》第二條“政府采購是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務(wù)的行為?！薄　?.、中華人民共和國建設(shè)部[2003]30號《關(guān)于培育發(fā)展工程總承包和工程項目管理企業(yè)的指導(dǎo)意見》第四章第七條“鼓勵有投融資能力的工程總承包企業(yè)，對具備條件的工程項目，根據(jù)回購方的要求按照建設(shè)—轉(zhuǎn)讓(BT)、建設(shè)經(jīng)營轉(zhuǎn)讓(BOT)、建設(shè)—擁有經(jīng)營(BOO)、建設(shè)擁有經(jīng)營轉(zhuǎn)讓(BOOT)等方式組織實施?！倍T合同回購方關(guān)注的問題投資人的自有資金問題。投資人的投融資能力事關(guān)工程項目能否順利實施，必須嚴格控制項目的投融資風險，建立風險預(yù)防機制，因此規(guī)范項目公司自有資金的問題就顯得極為重要?！秶鴦?wù)院關(guān)于固定資產(chǎn)投資項目試行資本金制度的通知》（國發(fā)[1996]35號）明確規(guī)定了投資項目資本金的具體比例，同時各個省市也做出了一些具體規(guī)定，例如《昆明市2008年基礎(chǔ)設(shè)施項目投融資指南》中規(guī)定投資主體“自有資金不低于項目總投資的30%，其余建設(shè)資金須提供相關(guān)金融機構(gòu)出具的貸款承諾函”。BT項目中，投資人往往以投資總額30%的資金投入作為新設(shè)項目公司的注冊資本金。因此，為有效規(guī)避風險，可以結(jié)合投資人的資金實力做出如下限制性約定：如果投資人實力較強，資信狀況良好，并且項目投資總額數(shù)額巨大，為有效利用資金，避免資金的閑置，在現(xiàn)行公司法許可的情形下允許項目公司注冊資本金分期到位，但應(yīng)明確約定分期到位的具體時間，并嚴格約定投資人未能按時履行股東出資義務(wù)的違約責任；如果投資人資金實力一般，或者不了解其具體的資信狀況，為有效防止“爛尾合同”的出現(xiàn)，應(yīng)以項目公司資本金全部按期足額到位作為BT合同生效條件之一或作為BT合同回購方方終止合同的條件之一。建設(shè)資金共管賬戶問題。在部分BT合同中存在這樣的約定：建設(shè)資金共管賬戶的設(shè)立由回購方方、項目公司及商業(yè)銀行共同簽訂三方資金監(jiān)管協(xié)議。建設(shè)資金共管賬戶涉及兩個問題：建設(shè)資金使用計劃的監(jiān)管及建設(shè)期利息的計算。在這類合同中，為了確認建設(shè)資金使用計劃的按約定執(zhí)行，即建設(shè)資金按時足額投入并專門使用于該BT項目，每筆項目公司的建設(shè)資金的進入和劃出都需要經(jīng)過回購方和賬戶所在商業(yè)銀行的共同監(jiān)管。通過建設(shè)資金共管賬戶，回購方可以隨時了解項目建設(shè)資金的存量及使用情況，進而掌控項目的投融資進度及工程實施進度。目前，絕大部分投資人都需要融資，投資人自有全部投資總額資金的情況極少。因此，作為對投資人融資支出的補償，回購方會向投資人支付建設(shè)期利息，一般以中國人民銀行公布的一定期限的貸款基準利率計算。建設(shè)期利息的計算方式，則是以經(jīng)回購方和項目公司雙方共同確認的建設(shè)資金使用計劃約定的每筆建設(shè)資金實際進入到建設(shè)資金共管賬戶之日起開始計算各筆建設(shè)資金的利息，計息期間一般是到回購期開始之前終止。因此，建設(shè)資金共管賬戶可以作為計算建設(shè)期利息的重要依據(jù)。項目公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題?；刭彿浇?jīng)過招投標或競爭性談判等程序，確定了具備投資能力的投資人，并與其簽訂BT合同，之后，投資人將成立項目公司運作該項目，從某種意義上而言回購方是與項目公司合作。但投資人會基于種種原因轉(zhuǎn)讓項目公司的股權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，導(dǎo)致通過招投標或競爭性談判所確定的投資人已經(jīng)發(fā)生了改變，有損于回購方的信賴利益，也帶來了合同繼續(xù)履行的新風險。因此，項目公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓有必要進行嚴格限制。一般情況下，應(yīng)要求項目公司的股東出具承諾函，承諾不會轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但此種模式缺乏有效約束，即使出現(xiàn)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情形回購方方亦無可奈何。最好是將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的禁止性規(guī)定列入到投資人的義務(wù)中，并明確其違約責任。在實際談判過程中，投資人往往會堅持股權(quán)轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，對于回購方而言，應(yīng)至少堅持在進入回購期后并在缺陷責任期滿之前，投資人不得轉(zhuǎn)讓項目公司的股權(quán)。因為，項目竣（交）工驗收合格后才進入回購期，并且項目公司的缺陷責任期已經(jīng)結(jié)束，在此種情況下回購方的風險已大大減小。投資人融資擔保的問題。（1）項目公司在項目資產(chǎn)上設(shè)立擔保。項目公司融資時，可能會以項目資產(chǎn)作為擔保財產(chǎn)。項目資產(chǎn)范圍比較寬泛，既包括了一些實體工程，也有一些配套的附屬設(shè)施等。如以項目資產(chǎn)作為擔保財產(chǎn)融資，可能會出現(xiàn)如下情形，即回購方按時足額的償還回購價款，但是項目公司違反了融資貸款合同的約定拖欠銀行的貸款，在此種情況下銀行為維護己方權(quán)利會實現(xiàn)擔保權(quán)，回購方回購的資產(chǎn)就是不完全的項目資產(chǎn)了。因此，應(yīng)嚴禁項目公司以項目資產(chǎn)作為融資擔保。（2）關(guān)于項目公司以回購方提供的回購擔保權(quán)益為融資貸款銀行設(shè)立新的擔保問題。在簽訂BT合同時，為保證項目公司的權(quán)利，往往會要求回購方提供回購擔保。例如在北京某地鐵BT工程項目中，回購擔保的形式，是以北京某基礎(chǔ)設(shè)施投資有限公司作為回購方的保證人。另外一種形式，就是回購方提供某地塊的土地一級開發(fā)收益的質(zhì)押，作為回購擔保，此種情形下該地塊的土地一級開發(fā)主體（往往是第三方）須與項目公司簽訂質(zhì)押合同。項目公司出于融資的需要，會提出以回購方提供的回購擔保權(quán)益為融資貸款銀行設(shè)立新的擔保，譬如回購方的回購保證人，作為項目公司的保證人，為項目公司融資提供保證；又譬如項目公司將回購方提供的回購質(zhì)押擔保進行轉(zhuǎn)質(zhì)押，作為項目公司融資的擔保等等，此種情形下，會給回購方帶來一些風險，故在合同談判方案的設(shè)計和前期對項目公司的盡職調(diào)查方面顯得尤為重要。設(shè)計與監(jiān)理的問題。項目公司作為投資建設(shè)方，對建設(shè)工程的按期按質(zhì)交付承擔全部的責任，因此，項目公司最好擁有包括工程設(shè)計、施工、監(jiān)理、材料和設(shè)備采購等工程建設(shè)全過程的完整權(quán)利。但回購方往往要對設(shè)計與監(jiān)理單位享有確定的權(quán)利，直接確定設(shè)計單位能夠最大限度的滿足回購方方對工程項目的使用要求；而施工圖紙和設(shè)計說明書是編制施工圖預(yù)算的依據(jù)之一，回購方方須介入施工圖預(yù)算的編制工作，以有效控制整個工程的建安成本；再監(jiān)理方在工程建設(shè)過程中占據(jù)著重要的地位，監(jiān)理將對工程進度、質(zhì)量、投資進行控制，并對設(shè)計變更、工程變更、工程開工令的下發(fā)等事項都發(fā)揮著不可替代的作用，特別是工程成本的控制與工程質(zhì)量的審查都需要監(jiān)理方積極的配合，因此作為回購方方應(yīng)擁有確認設(shè)計與監(jiān)理單位的權(quán)利，以維護自身權(quán)益。對項目公司工程招標程序及結(jié)果的確認。項目公司作為投資建設(shè)方，并不具備工程的施工資質(zhì)，因此需要開展施工單位和材料設(shè)備供應(yīng)商的招標工作。從回購方的角度來說，對項目公司的上述工作應(yīng)擁有監(jiān)督的權(quán)利。同時，回購方的一些特殊要求，譬如為保證工程質(zhì)量而對施工總承包單位資質(zhì)有特殊要求的，都應(yīng)反映在項目公司的招標文件中。因此，在BT合同中應(yīng)約定項目公司事先需將招標文件報回購方同意后方可實施，并且將招標結(jié)果報回購方備案，但是回購方事先的批準和備案行為，并不免除項目公司對招標過程及結(jié)果承擔的全部責任。模板工程BT模式投資建設(shè)合同　　甲方：公司　　地址：　　法定代表人：　　乙方：　　地址：　　法定代表人：　　鑒于：　　**區(qū)人民政府授權(quán)(授權(quán)文件見附件1)，是**區(qū)人民政府確定的**工程的最終項目業(yè)主?！　」こ?詳后附(工程項目一覽表)進行“BT”(BuildTransfer)模式招標(或競爭性談判)，公司投標并中標(或參與競爭性談判并中標)?！　「鶕?jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《國家計委關(guān)于印發(fā)促進和引導(dǎo)民間投資的若干意見的通知》、建設(shè)部《關(guān)于加快市政公用行業(yè)市場化進程的意見》、《xx市人民政府關(guān)于加強和規(guī)范政府投資項目BT融資建設(shè)管理的通知》(x府發(fā)[2007]73號)等法律法規(guī)，及《xx區(qū)政府投資項目BT融資建設(shè)管理實施意見》(xx府發(fā)〔2008〕17號)和xx區(qū)政府投資項目相關(guān)規(guī)定，經(jīng)雙方充分協(xié)商一致，訂立本合同，以此共同恪守。　　第一條 定義　　除合同條款另有約定外，本合同用語以下列定義為準：　　(或本項目)：指**工業(yè)園區(qū)(詳后附(工程項目一覽表)工程?！　。骸　??！　以下為參考示例，應(yīng)根據(jù)不同工程明確詳盡：　　土石方工程、路基工程、路面工程、人行道及相關(guān)附屬工程、路燈、管網(wǎng)(排水、排污、管涵工程等)、軟基處理工程等甲方提供的施工圖設(shè)計文件所示的全部施工內(nèi)容。其中通訊及電力工程只包括通訊溝、電纜溝及電力溝相關(guān)工程(除電纜、電線及相關(guān)配電設(shè)備外的所有工程)。瀝青砼道路面層、交通標志、標線不在本次實施范圍內(nèi)。燃氣工程由其他相關(guān)職能部門實施，承包單位配合(不計配合費)。綠化工程只包括建筑部分，不包括植物部分(種植土不計算)。]　　以上內(nèi)容按甲方提供的施工設(shè)計圖和招標文件指定的范圍為準?！　?BT模式：BT是英文BUILD TRANSFER的縮寫，在本合同中的中文意思即：建設(shè)一移交。雙方認可的BT模式是指乙方按本合同的約定負責項目投融資、工程建設(shè)全過程的組織和管理，并承擔其期間的風險。在乙方按約定將本工程建成竣工移交給甲方及甲方指定的管護單位后，乙方按BT回購價款收回投資。　?。褐副卷椖康慕ㄔO(shè)周期，從本合同生效之日起至工程竣工驗收合格之日止。　　:自取得開工許可證之日起至工程竣工驗收合格之日止?！　。褐父鶕?jù)本合同第三條確定的甲方應(yīng)支付乙方的費用總額?！　　霸保褐溉嗣駧艈挝弧霸??！　。褐副竞贤杏糜诖_定具體時間界點的日期。　?。褐副卷椖咳抗こ炭⒐ねㄜ囍?。　?。褐副卷椖咳骝炇諅浒竿戤吶〉脗浒缸C書之日?！　。褐副卷椖咳康墓こ虣n案移交完畢之日?！　。褐副竟こ痰墓こ套稍儐挝?、勘察、設(shè)計單位、施工單位、設(shè)計監(jiān)理單位、專業(yè)施工監(jiān)理單位、施工監(jiān)控單位、審計中介機構(gòu)、材料與設(shè)備供應(yīng)單位