【正文】 第三章 個人獨資企業(yè)法律制度本章要點：個人獨資企業(yè)的特征與經(jīng)營范圍、個人獨資企業(yè)的解散與清算第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法律制度概述2009年2月5日，河北省工商局向全省各級工商部門印發(fā)了《關(guān)于“一元注冊企業(yè)”的通知》。通知規(guī)定：“凡申辦合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)的，不受行業(yè)、資金限制，出資一元即可登記注冊，且無需審驗注冊資金?！睋?jù)了解，“一元能注冊企業(yè)”的省份，河北省為全國第一家。3月3日上午，廊坊市民王芳在廊坊市廣陽區(qū)北新工商分局服務(wù)窗口領(lǐng)取到了《個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照》，成為該市一元注冊企業(yè)第一人。 一元注冊企業(yè)新政在降低企業(yè)準(zhǔn)入門檻的同時，也將為更多有創(chuàng)業(yè)激情、創(chuàng)業(yè)條件低的人，包括如新畢業(yè)的大學(xué)生、下崗職工、農(nóng)民工等人群提供一個良好的創(chuàng)業(yè)、就業(yè)的機會。同時對支持企業(yè)發(fā)展，擴(kuò)大內(nèi)需、確保經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)快速發(fā)展等都將起到非常重要的作用。 實際上 ，一元注冊企業(yè)并不是新鮮事物。2000年1月1日，《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》正式實施，這部法律對設(shè)立個人獨資企業(yè)沒有設(shè)定最低出資額，并卻明確規(guī)定只要有申報的出資額就可以設(shè)立個人獨資企業(yè)。因此，從法理上講，一元注冊企業(yè)是可以的。但是由于沒下達(dá)具體執(zhí)行措施，一元注冊企業(yè)始終是個“美麗的誤會”。在我國，與社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制相適應(yīng)的企業(yè)形態(tài)為公司企業(yè)、合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)。相對而言，這三種企業(yè)形態(tài)各具特色。從宏觀方面比較，公司企業(yè)具有法人資格，公司的股東既可以是自然人也可以是法人，公司的投資者即股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任；合伙企業(yè)不具有法人資格，普通合伙中合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任；個人獨資企業(yè)同樣不具有法人資格，個人獨資企業(yè)的投資人只能為自然人，投資人對個人獨資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限清償責(zé)任。通過以上比較，可以看出，自然人可以成為上述三種企業(yè)形態(tài)的投資者。因此，在一定意義上講，《個人獨資企業(yè)法》的制定和實施，為自然人的投資提供了又一條新的途徑。當(dāng)然，從法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人除外。一、個人獨資企業(yè)的概念個人獨資企業(yè)是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。與合伙企業(yè)相比，由于不存在共同所有權(quán)，且企業(yè)的所有者就是企業(yè)的經(jīng)營者，因此，具有較強的競爭力，在世界范圍內(nèi)普遍存在。個人獨資企業(yè)VS個體工商戶（1） 出資人不同。個人獨資企業(yè)的出資人只能是一個自然人；個體工商戶既可以由一個自然人出資設(shè)立，也可以由家庭共同出資設(shè)立。 （2） 承擔(dān)責(zé)任的財產(chǎn)范圍不同。個人獨資企業(yè)的出資人在一般情況下僅以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，只是在企業(yè)設(shè)立登記時明確以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的才依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任；而根據(jù)民法通則第29條的規(guī)定，個體工商戶的債務(wù)如屬個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔(dān)，家庭經(jīng)營的，則以家庭財產(chǎn)承擔(dān)。 （3） 適用的法律不同。個人獨資企業(yè)依照《個人獨資企業(yè)法》設(shè)立；個體工商戶依照《民法通則》、《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條列》的規(guī)定設(shè)立。 （4） 法律地位不同。個人獨資企業(yè)是經(jīng)營實體，是種企業(yè)組織形態(tài)；個體工商戶則不采用企業(yè)形式。區(qū)分二者的關(guān)鍵在于是否進(jìn)行了獨資企業(yè)登記，并領(lǐng)取獨資企業(yè)營執(zhí)照。 二、個人獨資企業(yè)的法律特征個人獨資企業(yè)的成員人數(shù)是單一的，投資者只能是一個自然人，且必須是具有完全民事行為能力的中國公民，不包括外國公民。外商個人不適用《個人獨資企業(yè)法》開辦個人獨資企業(yè)，而是適用三資企業(yè)法的相關(guān)規(guī)定。企業(yè)財產(chǎn)屬于投資者個人，企業(yè)投資人對本企業(yè)的財產(chǎn)享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承。個人獨資企業(yè)自身不是一個獨立的財產(chǎn)權(quán)主體，這種產(chǎn)權(quán)關(guān)系是個人獨資企業(yè)區(qū)別于其他企業(yè)形態(tài)的重要特點之一。個人獨資企業(yè)的獨資，意味著沒有資金的聯(lián)合，企業(yè)發(fā)展的規(guī)模會受到相應(yīng)的限制，個人獨資企業(yè)一般屬于中小型企業(yè)。同時，也正是由于獨資，投資人對個人獨資企業(yè)具有完全的控制權(quán)，而且法律沒有強制規(guī)定企業(yè)所有與企業(yè)經(jīng)營分離的機制，投資人可以視企業(yè)的情況自主選擇經(jīng)營管理方式。投資人對企業(yè)債務(wù)以個人財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。當(dāng)企業(yè)財產(chǎn)不足以償還債務(wù)時，投資人有義務(wù)以全部個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任。投資者在申請設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)以家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。不具有法人資格，但具有獨立民事主體地位。個人獨資企業(yè)不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任，而要由投資人承擔(dān)無限責(zé)任，這決定了其不是法人企業(yè)。但是，個人獨資企業(yè)有相對獨立的民事權(quán)利能力和行為能力，可以企業(yè)的名稱提起并參加民事訴訟。具體表現(xiàn)在其具有營業(yè)執(zhí)照，并具備訴訟資格。個人獨資企業(yè)的投資人也作為經(jīng)營者存在，其內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置簡單，經(jīng)營管理方式靈活練習(xí)題1下列關(guān)于個人獨資企業(yè)的說法正確的是（ A ）：A，個人獨資企業(yè)沒有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力；B，個人獨資企業(yè)不能以自己的名義對外進(jìn)行民事活動；C，個人獨資企業(yè)具有法人資格；D,個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。第二節(jié) 個人獨資企業(yè)的設(shè)立一、設(shè)立條件根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定，我國對個人獨資企業(yè)在立法上采取了準(zhǔn)則主義，即只要符合設(shè)立的條件，企業(yè)即可登記成立，無須經(jīng)過有關(guān)部門的批準(zhǔn)。當(dāng)然，個人獨資企業(yè)不得從事法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的業(yè)務(wù)。個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件包括：，但法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人除外。如公務(wù)員（含法官、檢察官、人民警察等）、現(xiàn)役軍人等。個人獨資企業(yè)中的人只能是自然人，因此，個人獨資企業(yè)與公司、合伙企業(yè)有相似之處。同時，這一法定條件還意味著自然人之外的法人、其他組織不能投資設(shè)立個人獨資企業(yè)。各國獨資企業(yè)的立法和司法實踐也無一例外地將獨資企業(yè)確認(rèn)為自然個人投資的一種法律形式。因此，自然人以外的團(tuán)體或社會組織雖然也常有單獨投資經(jīng)營的情形，但從不被視為獨資企業(yè)。作為個人獨資企業(yè)的投資人，在數(shù)量上僅限于一個，設(shè)立個人獨資企業(yè)，投資人應(yīng)當(dāng)有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和完全的民事行為能力。法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，例如，政府公務(wù)員，不得作為投資人申請設(shè)立個人獨資企業(yè)。限制民事行為能力的人和無民事行為能力的人不得作為投資人申請設(shè)立個人獨資企業(yè)。不得使用“有限”、“有限責(zé)任”、“公司”等字樣。作為企業(yè)的文字符號，企業(yè)的名稱應(yīng)當(dāng)真實地表現(xiàn)企業(yè)的組織形式特征。就個人獨資企業(yè)而言，個人獨資企業(yè)的名稱不僅應(yīng)當(dāng)與公司和合伙企業(yè)區(qū)別開來，而且應(yīng)當(dāng)與其他個人獨資企業(yè)區(qū)別開來。因此，個人獨資企業(yè)的名稱應(yīng)當(dāng)與其責(zé)任形式及所從事的營業(yè)相符合。由于個人獨資企業(yè)的投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，無限責(zé)任的責(zé)任形式本身就是對交易安全的一種保障，債權(quán)人可以通過追究投資人個人的財產(chǎn)責(zé)任來保障自己的債權(quán)實現(xiàn)。所以個人獨資企業(yè)法并沒有對個人獨資企業(yè)規(guī)定最低資本數(shù)額的要求。出資方式包括貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等。以家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)在設(shè)立登記申請書上注明。無論何種企業(yè)類型，固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件都是企業(yè)開展經(jīng)營活動的物質(zhì)基礎(chǔ)。 從業(yè)人員是企業(yè)開展經(jīng)營活動必不可少的要素和條件，關(guān)于從業(yè)人員的人數(shù)，法律并沒有作具體規(guī)定，由企業(yè)視經(jīng)營情況而定。練習(xí)題2下列人員可以成立個人獨資企業(yè)的是( D )：A，政府公務(wù)員B, 公安局民警C, 商業(yè)銀行信貸員D, 國有企業(yè)工人練習(xí)題3下列關(guān)于個人獨資企業(yè)設(shè)立條件的表述中，符合《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定的是（ C　）。 ，也可以是外國公民； ；??；　。二、經(jīng)營范圍?？梢栽趪曳煞ㄒ?guī)和政策規(guī)定的范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。也可以一業(yè)為主，兼營他業(yè)。主要包括三類：一是任何單位和個人都不得生產(chǎn)經(jīng)營的產(chǎn)品；二是由國家指定專由國有企業(yè)統(tǒng)一生產(chǎn)經(jīng)營的產(chǎn)品；三是一些壟斷性行業(yè)。三、設(shè)立登記——申請與登記（一）申請《個人獨資企業(yè)法》第9條：“申請設(shè)立個人獨資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向個人獨資企業(yè)所在地的登記機關(guān)提交設(shè)立申請書、投資人身份證明、生產(chǎn)經(jīng)營場所使用證明等文件。委托代理人申請設(shè)立登記時，應(yīng)當(dāng)出具投資人的委托書和代理人的合法證明。個人獨資企業(yè)不得從事法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的業(yè)務(wù)；從事法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經(jīng)有關(guān)部門審批的業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)在申請設(shè)立登記時提交有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件?！薄秱€人獨資企業(yè)法》第10條：“個人獨資企業(yè)設(shè)立申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項：（一）企業(yè)的名稱和住所；（二）投資人的姓名和居所；（三）投資人的出資額和出資方式；（四）經(jīng)營范圍?！保ǘ┑怯洝秱€人獨資企業(yè)法》第12條：“登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到設(shè)立申請文件之日起十五日內(nèi)，對符合本法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照；對不符合本法規(guī)定條件的，不予登記，并應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù)，說明理由。”第13條：“個人獨資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為個人獨資企業(yè)成立日期。在領(lǐng)取個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照前，投資人不得以個人獨資企業(yè)名義從事經(jīng)營活動。”第14條：“個人獨資企業(yè)設(shè)立分支機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)由投資人或者其委托的代理人向分支機構(gòu)所在地的登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分支機構(gòu)經(jīng)核準(zhǔn)登記后，應(yīng)將登記情況報該分支機構(gòu)隸屬的個人獨資企業(yè)的登記機關(guān)備案。分支機構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔(dān)?！本毩?xí)題4孫某在某城市A區(qū)成立了一家經(jīng)營水果的個人獨資企業(yè)，由于生意紅火，決定在B區(qū)設(shè)立一家分支機構(gòu)，則孫某應(yīng)該( B )，領(lǐng)取分支機構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照，分支機構(gòu)經(jīng)核準(zhǔn)登記后，應(yīng)將登記情況報B區(qū)登記機關(guān)備案，領(lǐng)取分支機構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照，分支機構(gòu)經(jīng)核準(zhǔn)登記后，應(yīng)將登記情況報A區(qū)登記機關(guān)備案，不用再領(lǐng)取分支機構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照，不用再領(lǐng)取分支機構(gòu)的營業(yè)執(zhí)照練習(xí)題5錢某17歲，于2006年買彩票中了二等獎，得獎金10萬元。他在咨詢了朋友的意見后，決定成立一個個人獨資企業(yè)。錢某認(rèn)為，個人獨資企業(yè)沒有出資的限制，于是決定投資1萬元成立一個咖啡館。因為沒有場地，錢某的姑媽有一套臨街的店鋪沒有使用，于是和姑媽商量把這套臨街的店鋪作為咖啡館的營業(yè)場地，和姑媽一起經(jīng)營和管理，利潤和姑媽五五分帳。但是，錢某又想以后把企業(yè)做大，所以為自己的企業(yè)起名為“鵬程餐飲服務(wù)有限公司”。因為他聽說過，有限公司只承擔(dān)有限責(zé)任，登記的資金是多少就承擔(dān)多少責(zé)任，即使以后經(jīng)營不好了，他最多也就是承擔(dān)1萬元的責(zé)任。于是，錢某準(zhǔn)備好申請材料并向省工商局提交，但是省工商局認(rèn)為不屬于自己的管轄，駁回了錢某的請求。問題：錢某是否可以成為設(shè)立獨資企業(yè)的主體？1萬元成立個人獨資企業(yè)是否可以？“鵬程餐飲服務(wù)有限公司”的名稱是否符合個人獨資企業(yè)的名稱要求？錢某和姑媽的約定是否符合個人獨資企業(yè)的要求？參考答案：錢某不具有設(shè)立個人獨資企業(yè)的主體資格。個人獨資企業(yè)的主體必須是具備完全民事行為能力的中國公民。可以。我國對于個人獨資企業(yè)的出資額度沒有限制，只要求其能保證正常的生產(chǎn)經(jīng)營即可。不符合。個人獨資企業(yè)的名稱應(yīng)與其投資形式相符合，不能出現(xiàn)“有限”、“有限責(zé)任”“公司”等相關(guān)字眼。不符合。個人獨資企業(yè)要求出資人是唯一的，但是案例中錢某和姑媽約定，共同出資共同經(jīng)營符合合伙企業(yè)的特征不符合個人獨資企業(yè)的特征第三節(jié) 個人獨資企業(yè)的經(jīng)營管理及權(quán)利、義務(wù)一、經(jīng)營管理模式（一）不同的經(jīng)營管理模式分析第18條：“個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任?！钡?9條：“個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。投資人委托或者聘用他人管理個人獨資企業(yè)事務(wù)，應(yīng)當(dāng)與受托人或者被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍。受托人或者被聘用的人員應(yīng)當(dāng)履行誠信、勤勉義務(wù)，按照與投資人簽訂的合同負(fù)責(zé)個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理。投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。”三種管理模式包括：（1）投資人自行管理；（2）委托管理；（3）聘任他人管理。擴(kuò)展——委托或聘任他人管理的注意事項（1）委托或聘用的形式——簽訂書面合同，明確委托的具體內(nèi)容和授予的權(quán)利范圍。（2）受托人或被聘用的人員的義務(wù)——應(yīng)當(dāng)履行誠信、勤勉義務(wù)，按照與投資人簽訂的合同負(fù)責(zé)個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理。（3）投資人設(shè)定職權(quán)限制的效力——不得對抗善意第三人。（二）受委托或者被聘用的管理人員不得進(jìn)行的行為（根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第20條的規(guī)定）（1）利用職務(wù)上的便利，索取或者收受賄賂；（2）利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財產(chǎn)；（3）挪用企業(yè)的資金歸個人使用或者借貸給他人；（4）擅自將企業(yè)資金以個人名義或者以他人名義開立帳戶儲存；（5）擅自以企業(yè)財產(chǎn)提供擔(dān)保；（6）未經(jīng)投資人同意，從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；（7）未經(jīng)投資人同意，同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易；（8）未經(jīng)投資人同意，擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用；（9）泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密；（10）法律、行政法規(guī)禁止的其他行為。思考：個人獨資企業(yè)的雇員侵害本企業(yè)的財產(chǎn)利益屬民事糾紛還是犯罪行為? 今年下旬，周某依照《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定，投資６０萬元設(shè)立了一家裝飾材料廠。同年８月份，該廠聘用的業(yè)務(wù)員胡某利用外出采購原材料的機會，將其經(jīng)手的１７萬元貨款借給某個體戶用于經(jīng)營活動，胡某私下從該個體戶處接受利息(好處費)９０００元。胡某的行為使得裝飾材料廠資金周轉(zhuǎn)困難，影響了正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動。周某要求胡某盡快歸還借出的資金，但胡某不僅不歸還資金，反而不辭而別。周某遂向公安機關(guān)舉報。公安機關(guān)經(jīng)過偵查后，以涉嫌犯公司、企業(yè)人員受賄罪和挪用資金罪，依法將胡某逮捕，并追回全部借出的資金。此后，胡某后悔不已：“我原以為占用企業(yè)貨款是民事糾紛，沒想到是犯罪行為?！绷?xí)題6——委托管理中的行為效力萬某因出國留學(xué)將自己的獨資企業(yè)委托陳某管理，并授權(quán)陳某在5萬元以內(nèi)的開支和50萬元以內(nèi)的交易可自行決定。設(shè)若第三人對此授權(quán)不知情，則陳某受托期間實施的下列哪一行為為我國法律所禁止或無效？( B )