【正文】 2021/11/11 ERIDRC，未經(jīng)許可不得引用 1 公司治理及其發(fā)展趨勢 一、公司治理的基本概念 二、公司治理的基本運(yùn)作 三、公司治理的國際比較和最新發(fā)展 四、國外國有企業(yè)公司治理趨勢 國務(wù)院發(fā)展研究中心企業(yè)研究所 副所長、研究員 李兆熙 2021/11/11 ERIDRC，未經(jīng)許可不得引用 2 中國股份制公司建立法人治理結(jié)構(gòu)的制度條件 政策法律 ? 1994年 7月 1日起施行、 1999年 12月 25日、 2021年 10月修改的《中華人民共和國公司法》； ? 1998年 12月 29日通過、 2021年 10月的《中華人民共和國證券法》； ? 2021年 1月 7日中國證監(jiān)會(huì)和國家經(jīng)貿(mào)委 發(fā)布《上市公司治理準(zhǔn)則》。 黨的文件 ? 1999年 9月 22日黨的 15屆 4中全會(huì)《中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干重大問題的決定》，第一次提出 ：“ 公司法人治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心”。 ? 2021年 11月黨的 16大 ：除極少數(shù)必須由國家獨(dú)資經(jīng)營的企業(yè)外，積極推行股份制 ， 發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì) 。實(shí)行投資主體多元化，重要的企業(yè)由國家控股。按照現(xiàn)代企業(yè)制度的要求，國有大中型企業(yè)繼續(xù)實(shí)行規(guī)范的公司制改革， 完善法人治理結(jié)構(gòu) 。 向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌需要結(jié)合實(shí)際研究的理論 ? 政府職能分解的“ 球場裁判” 理論； ? 資本授權(quán)經(jīng)營的“ 委托代理” 理論； ? 現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度和企業(yè)“ 法人財(cái)產(chǎn)” 理論。 2021/11/11 ERIDRC，未經(jīng)許可不得引用 3 一、公司治理的基本概念 1社會(huì)組織法律體系 公共法人 獨(dú)立行政法人特殊法人民間法人 普通法人 （營利性） 公司法人銀行公益法人 （非營利性） 社團(tuán)法人 （協(xié)會(huì)、商會(huì)）財(cái)團(tuán)法人 （基金會(huì)）學(xué)校法人 （學(xué)校）社會(huì)福利法人 （醫(yī)衛(wèi)）職業(yè)培訓(xùn)法人中間法人 合作社工會(huì)2021/11/11 ERIDRC，未經(jīng)許可不得引用 4 12. 企業(yè)種類和公司發(fā)展 無限責(zé)任 單一業(yè)主制（個(gè)體戶、 個(gè)人獨(dú)資公司） 合伙制（兩合公司、 合伙公司） （兩權(quán)分離程度） 合作制（合作社、 合作公司） 有限責(zé)任 有限責(zé)任公司 有限責(zé)任合伙公司 股份有限公司 公眾公司（上市） 巴特勒：“有限責(zé)任公司是近代最偉大 的一個(gè)發(fā)現(xiàn)，甚至連蒸汽機(jī)和電的發(fā)現(xiàn)都不如有限責(zé)任公司來得重要”。 2021/11/11 ERIDRC，未經(jīng)許可不得引用 5 1公司形式標(biāo)志的特征 ? ① 完全的法律人格 ， 包括對企業(yè)受合約拘束和將這些合約與資產(chǎn)聯(lián)接起來的明確規(guī)定 ， 而這些資產(chǎn)作為企業(yè)的財(cái)產(chǎn)是與所有者相分離的； ? ② 所有者和管理者的有限責(zé)任； ? ③ 投資者按股分享的所有權(quán)； ? ④ 由董事會(huì)授權(quán)的管理者； ? ⑤ 可交易的股份 。 馬克思 ： “ 信用制度是資本主義的私人企業(yè)逐漸轉(zhuǎn)化為資本主義的股份公司的主要基礎(chǔ)”。 2021/11/11 ERIDRC，未經(jīng)許可不得引用 6 1公司制的核心 — 公司治理 公司治理是一套制度安排 ： 用以支配若干在企業(yè)中有重大 利 害關(guān)系的團(tuán)體 、 投資者 (股東 ） 和貸款人 、 經(jīng)理人員 、 職工之間的關(guān)系 ， 并從這種聯(lián)盟中實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益 。 公司治理 ： 制衡 結(jié)構(gòu) +有效激勵(lì) ?(1) 如何配置和行使控制權(quán)； ?(2) 如何監(jiān)督和評(píng)價(jià)董事會(huì) 、 經(jīng)理人員和職工； ?(3) 如何設(shè)計(jì)和實(shí)施激勵(lì)機(jī)制 。 良好的公司治理結(jié)構(gòu)能夠利用這些制度安排的互補(bǔ)性質(zhì) ， 選擇一種結(jié)構(gòu)來減低代理人成本和防止內(nèi)部人控制 。 當(dāng)公司治理結(jié)構(gòu)能被上述互補(bǔ)性制度環(huán)境所環(huán)繞時(shí) ， 它就可以是有效率的 。 轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)中建立公司治理結(jié)構(gòu)的含義 是：企業(yè)競爭性的 “必要和充分的制度框架是由保證股東主權(quán)的公司治理結(jié)構(gòu)和競爭性股票市場的結(jié)合來提供的 。 轉(zhuǎn)軌的任務(wù)就是盡快地跳躍到以這種制度性框架為特征的制度中去 ” [青木昌彥： 《 轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)中的公司治理結(jié)構(gòu) 》 第二章第一節(jié) ， 中國經(jīng)濟(jì)出版社 ， 1996年 7月 。 ]。 2021/11/11 ERIDRC，未經(jīng)許可不得引用 7 公司治理的定義 ? 吳敬璉教授將公司治理結(jié)構(gòu)具體化為： “ 所謂公司治理結(jié)構(gòu)，是指由所有者、董事會(huì)和高級(jí)執(zhí)行人員（即高級(jí)經(jīng)理人員）三者組成的一種組織結(jié)構(gòu)。在這種結(jié)構(gòu)中，上述三者之間形成一定的制衡關(guān)系。通過這一結(jié)構(gòu)，所有者將自己的資產(chǎn)交由公司董事會(huì)托管；公司董事會(huì)是公司的最高決策機(jī)構(gòu)，擁有對高級(jí)經(jīng)理人員的聘用、獎(jiǎng)懲以及解雇權(quán)；高級(jí)經(jīng)理人員受雇于董事會(huì)，組成在董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，在董事會(huì)授權(quán)范圍內(nèi)經(jīng)營企業(yè)。 ” ? 錢穎一教授將公司治理概括為： ① 如何配置和行使控制權(quán)；② 如何監(jiān)督和評(píng)價(jià)董事會(huì) 、 經(jīng)理人員和職工； ③ 如何設(shè)計(jì)和實(shí)施激勵(lì)機(jī)制 。 ” 2021/11/11 ERIDRC，未經(jīng)許可不得引用 8 1公司治理的基本原理是法人財(cái)產(chǎn)制度和委托代理制 治理 確定公司目標(biāo)，實(shí)現(xiàn)股東價(jià)值 （經(jīng)濟(jì)學(xué) 公司控制權(quán)的合理安排 、法學(xué)） 有效的激勵(lì)與監(jiān)督 戰(zhàn)略管理 管理 執(zhí)行董事會(huì)決策 （管理學(xué)、 日常管理決策 實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)） 日常經(jīng)營管理 2021/11/11 ERIDRC，未經(jīng)許可不得引用 9 1市場經(jīng)濟(jì)中需要健全公司治理 ? 建立良好的公司治理結(jié)構(gòu)是適應(yīng)市場競爭和市場規(guī)則的要求 ； ? 所有者、董事會(huì)和高層經(jīng)營者三者制衡關(guān)系，是公司治理的核心 ； ? 《公司法》、《證券法》、會(huì)計(jì)準(zhǔn)則、工商和稅務(wù)規(guī)定；以及公司章程、規(guī)則、程序和制度 是公司治理的準(zhǔn)繩； ? 國際上可供借鑒的相關(guān)文件：經(jīng)合組織的 《 OECD公司治理原則 》 和 《 OECD 國有企業(yè)公司治理指引》 。 2021/11/11 ERIDRC，未經(jīng)許可不得引用 10 OECD公司治理的六個(gè)基本原則（ 2021修訂） 1999年 5月發(fā)布、 2021年修改的《 OECD公司治理原則 》，幫助成員國和非成員國評(píng)估改進(jìn)法律規(guī)則的指導(dǎo)和建議，針對上市公司，也是改善非上市公司（如私人企業(yè)和國有企業(yè)）治理結(jié)構(gòu)的有用工具。 ? （ 1）確保有效公司治理框架的基礎(chǔ)； ? （ 2）股東權(quán)利與關(guān)鍵所有權(quán)功能； ? （ 3）平等對待所有股東； ? （ 4）利益相關(guān)者的作用； ? （ 5）信息披露與透明度； ? （ 6）董事會(huì)責(zé)任。 2021/11/11 ERIDRC，未經(jīng)許可不得引用 11 二、公司治理的基本運(yùn)作 2關(guān)鍵術(shù)語詞匯（ IoD英國董事協(xié)會(huì) ） 愿景 （ VISION） 通過愿望上對公司未來狀態(tài)的描繪 ， 公司理想上將努力取得的成就 。 使命 （ MISSION） 對需要做的事的陳述 ， 以達(dá)到最好是可以測量的設(shè)想的狀態(tài) 。 目標(biāo) （ GOALS） 與實(shí)現(xiàn)使命相關(guān)的可測量的指標(biāo) (target)。 價(jià)值觀 （ VALUES） 一套處理公司事務(wù)時(shí)需要遵循的行為準(zhǔn)則和標(biāo)準(zhǔn) 。 戰(zhàn)略 （ STRATEGY） 為履行使命公司將要從事的業(yè)務(wù) 、 開展業(yè)務(wù)的方式 、 需要支配的資源 。 目的 （ OBJECTIVES） 與實(shí)現(xiàn)公司戰(zhàn)略相關(guān)的可測量的 指標(biāo) (target)。 政策 （ POLICIES） 關(guān)于公司活動(dòng)以及應(yīng)該采取的方式的闡述 。 決定 （ DETERMINE） 包括一系列可能的行為 ， 從 “ 創(chuàng)意 ” 開始 、 通過 “ 參與審視和試驗(yàn)式的管理 ” 、 直到 “ 批準(zhǔn) ” 。 利益相關(guān)者 （ STAKEHOLDERS） 當(dāng)董事會(huì)判斷其與公司存在適當(dāng)?shù)睦骊P(guān)系 、 并且 /或者影響公司的運(yùn)營及公司目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)時(shí) ， 與股東相區(qū)別的個(gè)人或團(tuán)體 。 除公司受到特別法律保護(hù)的債權(quán)人之外 ， 這些團(tuán)體還包括雇員 、 供應(yīng)商 、 顧客 、 競爭者 、 規(guī)章制定者 、 當(dāng)?shù)厣鐓^(qū) 、 分析師 、 銀行 ， 游說者 、 壓力集團(tuán) 、 媒體 、 商業(yè)協(xié)會(huì) 、 歐盟 、 國家和當(dāng)?shù)卣?、 以及 （ 適宜的 ） 股票交易所 。 2021/11/11 ERIDRC，未經(jīng)許可不得引用 12 2關(guān)鍵術(shù)語詞匯（ IoD英國董事協(xié)會(huì)－英國的概念 ） 董事長 （ CHAIRMAN） 領(lǐng)導(dǎo)董事會(huì)并管理其運(yùn)作人 （ 無論性別 ） 。 非執(zhí)行董事 （ NONEXECUTIVE DIRECTOR） 廣義講 ， 是指不參與公司日常經(jīng)營的董事 。 其角色界限是 ， 他或她準(zhǔn)備和參加董事會(huì)會(huì)議 ， 但不是公司的雇員 。 執(zhí)行董事 （ Executive directors） 一般指的是同時(shí)承擔(dān)董事和高級(jí)管理人員的人 。 常務(wù)董事 （ MANAGING DIRECTOR） 由董事會(huì)授權(quán)管理公司日常業(yè)務(wù) 、領(lǐng)導(dǎo)員工 、 并保證董事會(huì)的決策能夠順利和有效實(shí)施的董事 。 有時(shí)被稱為首席執(zhí)行官 （ chief executive） 。 2021/11/11 ERIDRC，未經(jīng)許可不得引用 13 2外部董事和獨(dú)立董事（美國的概念） 按照董事的來源，董事分為： 內(nèi)部董事 （ Inside Director） 內(nèi)部董事既是公司雇員（如任職高管），同時(shí)又是公司董事。有很多稱謂，如執(zhí)行董事、在職董事、常務(wù)董事等。出席董事會(huì)的他們的義務(wù)，不能因?yàn)閰⒓佣聲?huì)活動(dòng)而領(lǐng)取額外的薪金。 外部董事 （ Outside Director） 指由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生的、非公司雇員出任公司董事職務(wù)。其核心特征是董事的外部性。還被稱為非執(zhí)行董事、非在職董事等。外部董事分為兩類： （ 1） 灰色董事 （ Gray Director）， 指除供職于董事會(huì)而與管理層相聯(lián)系外，還與管理層有著個(gè)人和經(jīng)濟(jì)利益上的聯(lián)系的外部董事，包括與公司具有密切融資關(guān)系的投資者和銀行家、長期咨詢顧問、與公司發(fā)生真實(shí)商業(yè)交易的董事。 （ 2） 獨(dú)立董事 （ Independent nonexecutive Director）， 獨(dú)立于管理層，除收取董事會(huì)議費(fèi)用或少量持股外，與公司沒有任何可能嚴(yán)重影響其做出獨(dú)立客觀判斷的交易或關(guān)系，具有完全意志，代表公司全體股東和公司