【正文】 較大的余額。由于挪用的公款置換后，存折并沒有脫離有效的監(jiān)管，也沒有發(fā)生危害社會的后果，所以，應該視為張某某犯罪情節(jié)輕微。另外，才使該部分存款在王金發(fā)去世后沒有造成損失。，在其去世前私自轉(zhuǎn)存，其去世后被家屬作為個人遺產(chǎn)予以提取。所以張某某挪用公款后又決定用置換后的公款分流保管，客觀上起到了保護公款不受損失的作用。由于張某某挪用公款的行為沒有產(chǎn)生危害社會的后果，且又在案發(fā)前全部償還，應該視為犯罪情節(jié)輕微，并從輕處罰。五、此案的法律適用(一)《最高人民法院關于審理挪用公款案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條“刑法第三百八十四條規(guī)定的，《挪用公款歸個人使用》，包括挪用者本人使用或者給他人使用。挪用公款給私有公司、私有企業(yè)使用的，屬于挪用公款歸個人使用?！惫V機關指控張某某行為構(gòu)成犯罪的理由是：民營公司應屬于私有公司。張某某在某某公司擔任法定代表人，所以張某某挪用公款給某某公司使用，就屬于歸人個使用，就構(gòu)成犯罪。辯護人認為：這種認定屬于刑法禁止的比照適用的推定。由于最高法院的解釋中規(guī)定的“挪用公款給私有公司和私有企業(yè)使用，屬于歸個人使用”與法律規(guī)定的民營公司有較大區(qū)別，所以張某某挪用公款給某某公司升級增資行為，在沒有實際辦理企業(yè)升級業(yè)務的情況下，挪用公款并未發(fā)生實際危害社會的后果，應該屬于犯罪情節(jié)顯著輕微。(二)、第二條規(guī)定“對挪用公款罪，應區(qū)分三種不同情況予以認定：(一)挪用公款歸個人使用，數(shù)額較大、超過三個月未還的，構(gòu)成挪用公款罪?！灿霉顢?shù)額巨大，超過三個月，案發(fā)前全部歸還的，可以酌情從輕處罰。(二)挪用公款數(shù)額較大，歸個人進行營利活動的，構(gòu)成挪用公款罪，不受挪用時間和是否歸還的限制。在案發(fā)前部分或者全部歸還本息的，可以從輕處罰。情節(jié)輕微的，可以免除處罰。根據(jù)該條規(guī)定，張某某挪用公款行為沒有“歸個人使用”，某某公司因最后沒有升級，挪用行為未發(fā)生實際后果，所以應該對張某某考慮為犯罪情節(jié)顯著輕微，并根據(jù)上述法律規(guī)定“情節(jié)輕微的，可以免除處罰。”(三)，《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》四、(二)挪用公款供其他單位使用行為的認定“以個人名義將公款供其他單位使用的”、“個人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個人利益的”，屬于挪用公款“歸個人使用”。在司法實踐中，對于將公款供其他單位使用的，認定是否屬于“以個人名義”，不能只看形式，要從實質(zhì)上把握。對于行為人逃避財務監(jiān)管，或者與使用人約定以個人名義進行，或者借款、還款都以個人名義進行，將公款給其他單位使用的，應認定為“以個人名義”?！皞€人決定”既包括行為人在職權(quán)范圍內(nèi)決定，也包括超越職權(quán)范圍決定。“謀取個人利益”，既包括行為人與使用人事先約定謀取個人利益實際尚未獲取的情況，也包括雖未事先約定但實際已獲取了個人利益的情況。其中的“個人利益”，既包括不正當利益，也包括正當利益。既包括財產(chǎn)性利益，也包括非財產(chǎn)性利益，但這種非財產(chǎn)性利益應當是具體的實際利益，如升學、就業(yè)等?！备鶕?jù)該條解釋，挪用公款給其他單位使用并構(gòu)成犯罪的要件是“歸個人使用”、“謀取個人利益”、“以個人名義”、“個人決定”，張某某挪用公款沒有歸個人使用，也未謀取個人利益，也沒有以個人名義出借公款，只有“個人決定”一個要件符合該解釋。張某某雖然在三個單位領取工資或者津貼，但與挪用公款無關。由于張某某當時只是根據(jù)領導要求企業(yè)升級的指示，從工作角度出發(fā)決定挪用該筆公款，并未謀取個人利益，挪用公款后立即決定用某某公司同額度存款置換后采取分流保管措施予以監(jiān)管，應該視為張某某犯罪情節(jié)顯著輕微。(四)、《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》四(六)“申報注冊資本是為進行生產(chǎn)經(jīng)營活動作準備，屬于成立公司、企業(yè)進行營利活動的組成部分。因此，挪用公款歸個人用于公司、企業(yè)注冊資本驗資證明的，應當認定為挪用公款進行營利活動?！备鶕?jù)這條規(guī)定，挪用公款進行營利活動構(gòu)成犯罪是指“歸個人用于公司、企業(yè)注冊資本驗資證明的。”張某某挪用公款行為條規(guī)定相似但不相同。因某某公司不屬于張某某個人所有，而屬于公路處改制后設立的集體性質(zhì)企業(yè)，該挪用公款行為與法律解釋不一致。由于某某公司沒有辦理升級，該款沒有實際使用。所以，張某某涉嫌的挪用公款罪，屬于情節(jié)顯著輕微，應從輕處罰。(五)，《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》四(七)“挪用公款后尚未投人實際使用的，只要同時具備“數(shù)額較大”和“超過三個月未還”的構(gòu)成要件，應當認定為挪用公款罪，但可以酌情從輕處罰。根據(jù)該條規(guī)定，張某某行為符合挪用公款犯罪條件，但具備挪用后尚未投入使用和情節(jié)顯著輕微的兩個要件。但因使用某某公司存款置換并“分流保管”事實的同時成立，挪用的公款未發(fā)生實際使用的后果。張某某挪用的公款的目的是用于某某公司增資，但某某公司因不具備升級條件，增資款沒有實際使用。張某某同時又決定用某某公司 的存款代替挪用款，置換后分流保管的公款未脫離實際控制。所以應該確認：張某某犯罪情節(jié)顯著輕微，符合最高法院規(guī)定的從輕處罰條件。(六)2001年9月18日最高法院審委會1193次會議通過的《如何認定挪用公款歸個人使用有關問題的解釋》規(guī)定“第一條國家工作人員利用職務上的便利，以個人名義將公款借給其他自然人或者不具有法人資格的私營獨資企業(yè)、私營合伙企業(yè)等使用的，屬于挪用公款歸個人使用。第二條國家工作人員利用職務上的便利，為謀取個人利益，以個人名義將公款借給其他單位使用的，屬于挪用公款歸個人使用。第三條本解釋施行后，我院此前發(fā)布的司法解釋的有關內(nèi)容與本解釋不一致的，不再適用?！弊罡叻ㄔ旱倪@個司法解釋強調(diào)的挪用公款歸個人使用的第一種情況是“以個人名義將公款借給其他自然人或者不具有法人資格的私營獨資企業(yè)、私營合伙企業(yè)等使用的”，某某公司是具有法人資質(zhì)的有限公司與該司法解釋規(guī)定的私有企業(yè)性質(zhì)不一致。而最高法院的司法解釋第二種犯罪情形規(guī)定的是“利用職務上的便利，為謀取個人利益，以個人名義將公款借給其他單位使用?！倍鴱埬衬炒_實沒有謀取個人利益?；谶@兩種情形，辯護人建議法院啟動司法解釋程序，根據(jù)此案的特點逐級向上級法院請示對挪用公款案件中如何確定民營公司是否屬于法律規(guī)定的私有企業(yè)和私有公司。以保證此案準確定罪量刑。五、此案應該借鑒國內(nèi)同類案件的判決，遵循同罪同刑的原則定罪量刑。我國刑事審判雖然不適用判例法，但根據(jù)我國刑法同罪同刑的原則，應該借鑒已有判例，對張某某適用免予刑事處罰。北京市第一中級法院最近判決的某航天科工部門研究院原黨組副書記、副院長朱某挪用公款45萬元的案件，法院經(jīng)審理后認為“鑒于被挪用的公款朱某已在案發(fā)前歸還，案發(fā)后又能如實供述所犯罪行，結(jié)合本案具體挪用公款、謀取私利的情節(jié)，犯罪情節(jié)輕微，不需判處刑罰，可對其免予刑罰?！睆埬衬吃诒景钢信灿霉畹脑蚴瞧鋵δ衬彻拘再|(zhì)及與通五指揮部關系上的判斷失誤，其主觀上沒有侵犯公款之犯罪故意，即其犯罪是無意識觸犯了法律。而且在本案中，張某某既沒有將挪用公款用于個人業(yè)務，也未謀取任何私利，沒有發(fā)生危害社會的后果。被挪用的公款在案發(fā)前已經(jīng)全部歸還，符合最高法院司法解釋中的犯罪情節(jié)輕微情況。所以法院應該借鑒北京市第一中級法院的同類案件的判決結(jié)果，根據(jù)同罪同刑的原則對張某某免予刑事處罰。綜上，張某某雖然在挪用公款一案中涉嫌犯罪，由于主客觀一系列原因，張某某沒有犯罪之故意，也未想實施危害社會的后果，只是當時的情況特殊，出于對某某公司與指揮部的關系及公路處的關系判斷上的失誤，致使其在不經(jīng)意間觸犯了法律。由于某某公司沒有辦理升級，挪用的公款與某某公司的存款置換后被分流保管并未實際用于增資，且在案發(fā)前已經(jīng)全部歸還。張某某是在偵察機關沒有掌握挪用公款犯罪行為之前主動交待這一挪用公款行為，屬于法律規(guī)定的自首行為。另外，張某某社會表現(xiàn)一貫良好，其在某某公司的技術管理地位極其重要，是否追究其刑事責任將影響某某公司的生存與發(fā)展。所以建議法庭在對張某某量刑時即要考慮法律打擊犯罪的嚴肅性，同時也應該考慮社會教育的效果，即對張某某如果能夠免予刑事處罰，可以更好地達到本案的審理目的。以上意見，請法庭合議時予以研究 辯護人：2012年 月 日如果您需要法律方面的幫助，我們贏了網(wǎng)也提供律師在線咨詢服務，歡迎您進行法律咨詢。 消費稅抵扣的注意事項 關于印發(fā)產(chǎn)品質(zhì)量認證收費管理 我國立法上嚴格責任的規(guī)定是什么 杭州市鞋類商品三包辦法 完善我國消費者知情權(quán)保護的建議 保健食品適用于食品安全法嗎 購房維權(quán)關注10要點 大膽提出自己要求 購買產(chǎn)品消費者應保留哪些證據(jù) 無警示標志有責任 :// 電子產(chǎn)品三包法具體內(nèi)容是什么 消費者權(quán)利與權(quán)益的界定 旅游商品經(jīng)營者的義務 無公害農(nóng)產(chǎn)品管理辦法 產(chǎn)品責任糾紛如何歸責 關于買房不給房證的情況怎么辦 煤販銷售縮水燃煤坑農(nóng) 鑒定在醫(yī)療美容糾紛中的地位與作用 消費者應成為經(jīng)濟法主體的核心 經(jīng)濟法上的消費者義務問題 如何完善消費者權(quán)益保護的救濟途 進行醫(yī)療美容前消費者該注意什么 公平交易權(quán) 欺詐消費者行為有哪些 歐美對進口水產(chǎn)品質(zhì)量控制要求 食品安全監(jiān)管信息發(fā)布暫行管理 產(chǎn)品責任制度中損害與妨礙 完善消費者權(quán)益保護的救濟途徑 經(jīng)營者是否可以拒絕出具購貨憑證和 高速公路經(jīng)營者軟件方面的安全 宗教與消費行為的轉(zhuǎn)變 異地消費投訴七天內(nèi)解決 黑龍江省消費者權(quán)益保護條例 讓受災農(nóng)戶明年年底前入住永久性住 消費者安全權(quán)的特征及主要表現(xiàn)形式 房屋也會缺斤短兩 傷與奶粉激素同樣可怕 我國（產(chǎn)品質(zhì)量法）與國外的《產(chǎn)品責 規(guī)定的經(jīng)營者的十項義務 中華人民共和國標準化法條文解釋 大學生所享有的權(quán)益 國家技術監(jiān)督局產(chǎn)品質(zhì)量認證證 食品安全的地方標準 強制反盜版侵害消費者利益 林某等15人訴某旅行社損害賠償糾 質(zhì)量監(jiān)督和執(zhí)法打假工作 我國產(chǎn)品責任歸責制度的完善是怎樣的 破損茶杯劃傷顧客，家樂福被判賠償 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我國對于產(chǎn)品缺陷的相關規(guī)定第三篇：關于“挪用公款罪”六個問題初探摘要：挪用公款罪是刑法適用中的一個熱點，這個罪在司法認定中的疑難爭議問題非常之多。本文僅就挪用公款罪的幾個相關問題作了初步探討：一、挪用公款罪的內(nèi)涵及特征；二、如何理解挪用公款罪中的“公款”；三、“借貸”挪用；四、挪用公款案件的取證、認證；五、以公款作擔保可否按挪用公款罪認定；六、挪用公款不退還。關鍵詞：挪用公款罪有關問題公款“借貸”挪用取證認證挪用公款是一種較為常見的職務犯罪，但隨著形勢的發(fā)展、實踐的深入，尤其是我國加入世界貿(mào)易組織以后，其新的犯罪形式、犯罪手段等層出不窮，有的問題無論是在法學理論界還是在司法實踐中都爭議較大、認識不一。為正確運用法律，準確地懲治犯罪，現(xiàn)就挪用公款罪的幾個相關問題作如下初步探討。一、挪用公款罪的內(nèi)涵及特征。我國《刑法》第384條規(guī)定：“國家工作人員利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過3個月未還的，是挪用公款罪，處5年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴重的，處5年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處10年以上有期徒刑或