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正文內(nèi)容

企業(yè)如何規(guī)避勞動用工風(fēng)險(可適當(dāng)引用)(精)-文庫吧

2025-11-01 12:29 本頁面


【正文】 第94條和《禁 止使用童工規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定,用人單位使用童工的,由勞動保障 行政部門按照每使用一名童工每月處5000元罰款的標(biāo)準給予處罰; 童工傷殘或者死亡的,用人單位由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照 或者由民政部門撤銷民辦非企業(yè)單位登記; 招聘未成年工(1618)的法律風(fēng)險:不得安排未成年工從事礦山 井下、有毒有害、國家規(guī)定的第四級體力勞動強度的勞動和其他禁 忌從事的勞動。其他禁忌從事的勞動 “ 具體是指《勞動部關(guān)于 中華人民共和國勞動法 若干條文的說明》所列的工作。相關(guān)規(guī)定:《勞動法》第九十五條:用人單位違反本法對未成年工 的保護規(guī)定,侵害其合法權(quán)益的,由勞動行政部門責(zé)令改正,處以 罰款。《違反中華人民共和國勞動法行政處罰辦法》(勞部發(fā) 〔1994〕532號)第十二條:用人單位安排未成年工從事礦山井下、有毒有害、國家規(guī)定的第四級體力勞動強度的勞動和其他禁忌從事 的勞動的,應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正,并按每侵害一名未成年工罰款三千元以 下的標(biāo)準處罰。第十五條:用人單位未按規(guī)定對未成年工定期進行 健康檢查的,應(yīng)責(zé)令限期改正;逾期不改正的,按每侵害一名未成 年工罰款三千元以下的標(biāo)準處罰。錄用外國人法律風(fēng)險:外國人是否辦理了就業(yè)手續(xù)。除《外國人就業(yè)管理規(guī)定》明確可以免辦《外國人就業(yè) 許可證》的人員外,其余均需申請辦理《外國人就業(yè)許 可證》、《外國人就業(yè)證》??垩簞趧诱咦C件、以擔(dān)保名義扣押勞動者證件或向 勞動者收取財務(wù)的法律風(fēng)險:由勞動行政部門責(zé)令限期 退還勞動者本人,并以每人五百元以上二千元以下的標(biāo) 準處以罰款;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。用人單位未建立職工名冊的法律風(fēng)險:用人單位違反 勞動合同法有關(guān)建立職工名冊規(guī)定的,由勞動行政部門 責(zé)令限期改正;逾期不改正的,由勞動行政部門處20 00元以上2萬元以下的罰款。二、勞動合同簽訂階段的法律風(fēng)險發(fā)送錄用意向書的法律風(fēng)險:從合同法的基本原理考查,錄用通知就屬于要約,是用人單位向應(yīng)聘人員發(fā)出的關(guān)于 建立勞動關(guān)系的一種要約。如果應(yīng)聘人員同意,則具有合 同生效的約束力。因此要慎重。對策:建議口頭通知或只在意向書中要求應(yīng)聘者到公司協(xié) 商簽訂勞動合同事宜。不及時簽訂勞動合同的法律風(fēng)險 :從第二個月開始支付雙倍的工資。用人單位尤其需要勞動合同保護自己的利 益:一是涉及到商業(yè)秘密和竟業(yè)限制的勞動者,企業(yè)只能 通過勞動合同(或?qū)m梾f(xié)議)的相關(guān)條款對其進行約束; 二是用人單位出資培訓(xùn)勞動者的,如果不在合同中約定服 務(wù)期貨簽訂專項的培訓(xùn)協(xié)議,那么就無法有效預(yù)防和控制 勞動者提前離職給企業(yè)帶來的損失。對策:入職的同時,簽訂勞動合同。勞動合同不載明必備條款的法律風(fēng)險 :用人 單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞 動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文 本交付勞動者的,由勞動行政部門責(zé)令改正; 給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。違反約定試用期的風(fēng)險:用人單位違反本法 規(guī)定與勞動者約定試用期的,由勞動行政部門 責(zé)令改正;違法約定的試用期已經(jīng)履行的,由 用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準,按 已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支 付賠償金。續(xù)簽勞動合同的風(fēng)險:用人單位負有提前1 個月告知義務(wù)。(繼續(xù)用工,終止用工)對策:書面通知,并要求勞動者簽收。三、有關(guān)工作崗位、工資及支付的法律風(fēng)險低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準的風(fēng)險(《最低工 資規(guī)定》(勞動和社會保障部令第21號)): 最低工資包括基本工資和獎金、津貼、補貼,但不包括加班加點工資、特殊勞動條件下的津 貼、國家規(guī)定的社會保險和福利待遇。低于最 低標(biāo)準的應(yīng)當(dāng)補足,同時,可能要支付經(jīng)濟賠 償金或補償金。調(diào)崗的風(fēng)險:調(diào)崗及引起的調(diào)薪屬于變更 勞動合同,需經(jīng)勞動者同意;否則違法。對策:明確調(diào)崗的條件,與勞動者協(xié)商,并保 留協(xié)商一致的證據(jù)。未按國家規(guī)定或合同約定及時、足額發(fā)放工資的風(fēng) 險 :員工可以隨時解除勞動合同,并要求企業(yè)支付經(jīng)濟 補償金。薪資的計算:法定帶薪假的薪資;職工病假;整體停產(chǎn)、停業(yè)期間的工資;事假工資;員工過錯賠償?shù)目鄢?;?效工資或獎金。員工造成公司損失的賠償風(fēng)險:因勞動者本人原因 給用人單位造成經(jīng)濟損失的,用人單位可按照勞動合同 的約定要求其賠償經(jīng)濟損失。經(jīng)濟損失的賠償,可從勞 動者本人的工資中扣除。但每月扣除的部分不得超過勞 動者當(dāng)月工資的20%。對策:可以在勞動合同中約定賠償事項;可以在規(guī)章制度中明確賠償事項。四、有關(guān)工作時間、休息及休假的法律風(fēng)險加班的風(fēng)險:加班不得超過法定時數(shù);加班時數(shù)的確認。相關(guān)規(guī)定:標(biāo)準工作制:用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要,經(jīng)與工 會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間,一般每日不得超過一小 時;因特殊原因需要延長工作時間的,在保障勞動者身體健康 的條件下延長工作時間每日不得超過三小時,但是每月不得超 過三十六小時。特殊工作制有不定時工作制和綜合計算工時工 作制。對策:采用適合的工作制;制定合理的加班制度及加班統(tǒng)計;正確計算加班工資;工資單要明確加班工資。制度 合理的調(diào)休制度。不支付加班費的風(fēng)險:用人單位未按照勞動合同的約定或 者國家規(guī)定及時足額支付勞動者加班費的,由勞動行政部門責(zé) 令限期支付加班費;逾期不支付的,責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額 百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準向勞動者加付賠償金。勞動者可以解除勞動合同,要求用人單位支付經(jīng)濟補償金。帶薪年休假:職工累計工作已滿1年不滿10年的,年休假5天;已滿10年不滿 20年的,年休假10天;已滿20年的,年休假15天。法律規(guī)定:《職工帶薪年休假條例 》、《企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法》 探親假:目前關(guān)于探親假的規(guī)定是針對國家機關(guān)、事業(yè)單位和國有企業(yè)的,對于民營企業(yè)職工是否享受探親假的問題,法律并未作出有關(guān)規(guī)定,因此是 否享受將由企業(yè)自主確定。病假:勞動者看病期間病假工資不得克扣(《企業(yè)職工患病或非因工負傷醫(yī) 療期規(guī)定》第三條 勞動者在看病期間的工資待遇不能克扣,應(yīng)當(dāng)依照國家有 關(guān)規(guī)定,結(jié)合醫(yī)療期、本人工齡等來確定。產(chǎn)假: 女職工生育享受98天產(chǎn)假,其中產(chǎn)前可以休假15天;難產(chǎn)的,應(yīng)增加產(chǎn)假15天;生育多胞胎的,每多生育1個嬰兒,可增加產(chǎn)假15天。女職工懷孕未滿4個月流產(chǎn)的,享受15天產(chǎn)假;懷孕滿4個月流產(chǎn)的,享受42天產(chǎn)假。男方享受十五天護理假,工資、獎金和其他福利待遇照發(fā)。五、有關(guān)女職工保護的風(fēng)險禁止安排女職工從事的工作及違反的風(fēng)險:《女職工 勞動保護規(guī)定》和《女職工禁忌勞動范圍的規(guī)定》 3級 體力勞動強度的勞動。違反的,員工可以解除勞動合同,并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金。產(chǎn)假及待遇規(guī)定:女職工生育享受98天產(chǎn)假,其中產(chǎn)前可以休假15天;難產(chǎn)的,應(yīng)增加產(chǎn)假15天;生育多胞胎的,每多生育1個嬰兒,可增加產(chǎn)假15天。女職工懷孕未滿4個月流產(chǎn)的,享受15天產(chǎn)假;懷孕滿4個月流產(chǎn)的,享受42天產(chǎn)假。關(guān)于女職工勞動合同解除、終止的法律保護規(guī)定: 女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的,用人單位不得因自身 的原因或在女職工無主觀過錯的情況下,與其解除勞動合同。但用人單位依法解除的除外。六、勞動保護相關(guān)規(guī)定:《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》、《中華 人民共和國礦山安全法》 等。風(fēng)險及對策:行政司法風(fēng)險:行政處罰,停業(yè)整頓;造成重大事 故的,追究刑事責(zé)任;員工可以解除勞動合同并要求支付經(jīng)濟補償金;對策:用人單位依照國家有關(guān)法律法規(guī),做的如下義務(wù):建立完善的安全生產(chǎn)制度與勞動安全衛(wèi)生制度;嚴格執(zhí)行國家安全衛(wèi)生規(guī)程和標(biāo)準;加強勞動保護教育工作;建設(shè)安全生產(chǎn)救援體系。七、涉及五險一金的法律風(fēng)險 社保:《社會保險費征繳暫行條例 》、住房公積金 未辦理相關(guān)保險的風(fēng)險:未依法為勞動者繳納社會保險費的,勞動者可以解除勞動 合同,并要求用人單位支付經(jīng)濟補償金。發(fā)生工傷事故的風(fēng)險:用人單位應(yīng)當(dāng)按照工傷標(biāo)準支付。女職工生育:用人單位應(yīng)當(dāng)按照生育保險待遇支付給勞動者第三部分 勞動合同的解除和終止八、勞動合同解除、終止的風(fēng)險協(xié)商解除勞動合同的風(fēng)險:用人單位提出協(xié)商解除 合同達成一致的,應(yīng)當(dāng)保留證據(jù),并依法支付經(jīng)濟補 償金。勞動者提出解除的,應(yīng)當(dāng)提出申請報告。對策:簽署《協(xié)商解除勞動合同書》用人單位在試用期解除勞動合同的風(fēng)險:應(yīng)當(dāng)有明 確的錄用條件,需證明勞動者不符合錄用條件,必須 在試用期內(nèi)解除。否則存在被視為違法解除的可能,需支付經(jīng)濟補償金或賠償金。對策:根據(jù)錄用條件依法制定試用期考核標(biāo)準,并保 留考核記錄;解除時,應(yīng)當(dāng)書面通知,并保留通知的 證據(jù)。用人單位在勞動者嚴重違反規(guī)章制度時解除勞 動合同的法律風(fēng)險 :可能被認定違法解除,需支 付經(jīng)濟賠償金或經(jīng)濟補償金。用人單位在勞動者嚴重失職給公司造成重大損 害時解除勞動合同的風(fēng)險:可能被認定違法解除,需支付經(jīng)濟賠償金或經(jīng)濟補償金。對策:必須有依法生效的規(guī)章制度,并明確嚴 重違反規(guī)章制度的情形或嚴重失職及造成重大損 失的具體情形;必須要有勞動者有上述情形的 證據(jù);解除程序應(yīng)當(dāng)合法。用人單位在勞動者患病或非因公負傷時解除勞動合 同的風(fēng)險:醫(yī)療期內(nèi)不得解除合同,醫(yī)療期滿應(yīng)當(dāng)安排 工作。否則,直接解除可能被視為非法。用人單位在勞動者不能勝任工作時解除勞動合同的 法律風(fēng)險:應(yīng)當(dāng)有具體的崗位職責(zé)和流程;能夠證明不 能勝任;經(jīng)過培訓(xùn)和調(diào)崗仍不能勝任的證明。否則,直 接解除可能被視為非法。用人單位在勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀條件發(fā)生 變化時解除勞動合同的風(fēng)險:客觀條件確實發(fā)生變化; 與勞動者協(xié)商不能達成一致。否則,直接解除可能被視 為非法。用人單位其它違法解除、終止勞動合同的風(fēng)險未向勞動者出具解除、終止勞動合同證 明的法律風(fēng)險 :勞動行政部門可以責(zé)令改 正,造成勞動者損害的,應(yīng)當(dāng)賠償。解除勞動合同時,扣押檔案或其它物 件的風(fēng)險 :退還,行政處罰,造成損害的 賠償。1未及時結(jié)算工資和經(jīng)濟補償金的風(fēng)險 : 支付經(jīng)濟補償風(fēng)險及經(jīng)濟賠償風(fēng)險。 法律風(fēng)險 :可能因此承擔(dān)勞動者入職前已患職業(yè)病的 風(fēng)險和合同解除、終止后患職業(yè)病的風(fēng)險; 在勞動者患職業(yè)病時不得解除、終止勞動 合同。一、入職程序:(一)核實求職者與原單位是否已解除勞動關(guān)系、是否存在存在競業(yè)限制招用勞動者時,要求其提供與原單位解除、終止勞動合同的證明;在無法提供證明的情況下,可要求入職員工簽訂《入職聲明》,內(nèi)容明確寫明“乙方保證在簽訂該勞動合同時已與其他用人單位解除或終止勞動合同,同時不存在與其他用人單位的保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議,若因該問題引起勞動糾紛,由乙方自行承擔(dān)相關(guān)責(zé)任”。(二)核實求職者是否提供真實的個人材料要求勞動者在《入職申明》中簽字確認:本人充分了解學(xué)歷證明、資格證明、工作經(jīng)歷等資料真實是公司聘用的前提,如有虛假,公司可立即解除合同,并不予經(jīng)濟補償,由此造成的后果和需要承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任;要求勞動者出示證件原件,留復(fù)印件,要求勞動者入職時在個人簡歷及相關(guān)的復(fù)印件上面簽字確認;在公司的規(guī)章制度中,可將簡歷虛假等認定為“不符合錄用條件”、“嚴重違反規(guī)章制度”。二、有關(guān)試用期的相關(guān)規(guī)定(一)有關(guān)規(guī)定試用期期限按《勞動合同法》的規(guī)定:勞動合同期限3個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿3年的,試用期不得超過2個月;3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿3個月的,不得約定試用期。風(fēng)險分析:公司違反《勞動合同法》規(guī)定與勞動者約定試用期的,違法約定的試用期無效。違法約定的試用期已經(jīng)履行的,由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準,按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。這里要指出的是,賠償金并不能代替正常工資的支付,也就是說,在單位承擔(dān)賠償金的同時,還要支付與該員工約定的試用期滿后的正式工資,即用人單位最終將承擔(dān)該員工試用期滿后約定的工資標(biāo)準的雙倍工資。此外,賠償金的承擔(dān)是以已經(jīng)履行超過法定試用期限為前提,也就是說,如果對于違法約定的試用期,勞動者沒有實際履行的,單位就無須支付賠償金。勞動者在試用期的工資不得低于以下兩個標(biāo)準:(1)試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者勞動合同約定工資的80%,這個是《勞動合同法》的新規(guī)定,須格外注意。(2)試用期的工資不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準。(二)有關(guān)在試用期內(nèi)解除勞動合同對于勞動者而言,不需任何理由,只需提前三日通知用人單位即可。單位單方在試用期內(nèi)解除勞動合同的處理方法:根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定,試用期的員工不管員工是處于醫(yī)療期還是處于孕期、產(chǎn)期或哺乳期,只要是員工被證明不符合錄用條件的,公司提前三天通知,都可以辭退,并且不需要支付任何經(jīng)濟補償金。對于證明不符合錄用條件的,需要注意以下幾個問題:(1)試用期要解除該員工的勞動合同,首要前提是試用期必須合法約定;(2)用人單位制定有針對該員工的明確的錄用條件要做到錄用條件的盡量量化;(3)用人單位曾向該員工公示過該錄用條件:用人單位可在其員工手冊等規(guī)章制度中針對崗位要求規(guī)定錄用條件,也可以在勞動合同中對某一崗位的錄用條件進行明確約定。在招聘時或錄用后,向勞動者明確“錄用條件”,并言明將其作為試用期的考核標(biāo)準。在此,用人單位要做好必要的簽收手續(xù),要員工在相關(guān)文件上簽字。(4)用人單位有相應(yīng)的考核制度,并在試用期內(nèi)對該員工進行了考核;(5)該員工的考核結(jié)果必須告知員工;(6)將勞動者不符合錄用條件與其解除勞動合同的決定送達了勞動者;(7)時間上需注意,在試用期內(nèi)通知該員工;(三)有關(guān)試用期繳納社保問題分析風(fēng)險分析:試用期屬于合同期的一個部分,也應(yīng)當(dāng)依法繳納社會保險。試用期不繳納社會保險的風(fēng)險主要如下:(1)試用期不交社保,屬于《勞動合同法》第38條規(guī)定的用人單位違法行為。一旦員工以此為由提出辭職,公司就要付出巨大的工齡的經(jīng)濟
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