【正文】 這種情況下也可能被辨別出。隔時(shí)也為我國判例所確定。我認(rèn)為隔離觀察是近似商標(biāo)判定比較方法的一個(gè)基本前提。因?yàn)?，從消費(fèi)者的購物心理和購物行為看，除非是消費(fèi)者對商標(biāo)有特別的喜好或其他類似嗜好，一般消費(fèi)者是憑借其通過廣告或其他途徑對某個(gè)品牌或商標(biāo)的了解，或是憑借其以往的購物經(jīng)驗(yàn)對某個(gè)商標(biāo)的印象去購買商品或服務(wù)。在購買過程中，消費(fèi)者往往不會帶著比對商標(biāo)是否近似的心態(tài)去購物，更多的情況是在購物欲望刺激下的那種對商標(biāo)大概或差不多的意識中去完成交易的。而在絕大多數(shù)情況下，消費(fèi)者要購買的商品和服務(wù)的品牌和商標(biāo)也不會同時(shí)出現(xiàn)在同一個(gè)銷售柜臺供消費(fèi)者參考比對以辨別的他們的差異，而從銷售者說，他們往往更愿意將似乎是近似的商標(biāo)放在不同的地方以防止消費(fèi)者發(fā)現(xiàn)它們區(qū)別。所以，我們在事后的商標(biāo)確定和侵權(quán)認(rèn)定中，也應(yīng)本著消費(fèi)者的這種思維和購物模式，在時(shí)間和地點(diǎn)隔離的情況下進(jìn)行近似商標(biāo)比對，以能夠更真實(shí)的反映出兩商標(biāo)的近似混淆程度。整體比較與主要部分比較。整體比較和主要部分比較是我國司法機(jī)關(guān)所確立和使用的一種近似商標(biāo)比對方法。兩商標(biāo)是否構(gòu)成近似，應(yīng)將商標(biāo)的整體進(jìn)行比較觀察，而不是將構(gòu)成商標(biāo)的各個(gè)要素分拆開進(jìn)行單獨(dú)比較。但若兩商標(biāo)的某一主要部分被認(rèn)為具有顯著特征而能代表該商標(biāo)左右消費(fèi)者對該商標(biāo)印象的，也應(yīng)對其主要部分進(jìn)行比對進(jìn)而確定近似與否。這里的主要部分是指商標(biāo)最顯著、最醒目、最易引起購買者誤認(rèn)之部分而言。我個(gè)人認(rèn)為，之所以要進(jìn)行整體比較一方面是因?yàn)樯虡?biāo)各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似本身就是近似商標(biāo)眾多組成種類中的一種；另一方面是因?yàn)橄M(fèi)者購物的行為和心態(tài)直接決定了在近似判定時(shí)應(yīng)堅(jiān)持整體比較。消費(fèi)者在購物時(shí)，很少會分拆構(gòu)成商標(biāo)的各個(gè)組成要素并且仔細(xì)比對商標(biāo)各要素之間的細(xì)微差別，而是從其對某一品牌和商標(biāo)的整體直觀印象出發(fā)購買。所以，近似商標(biāo)判定時(shí)，一般情況下我們應(yīng)堅(jiān)持整體比較。同時(shí)，在其他一些情況下，商標(biāo)的整體外觀并不構(gòu)成近似，但是其主要部分卻幾乎沒有什么差異，并且其主要部分也左右了消費(fèi)者對商標(biāo)的整體印象。這時(shí)，就要堅(jiān)持主要部分比較的方法去判定商標(biāo)的近似度。對于主要部分的認(rèn)定，首先應(yīng)考慮每個(gè)商標(biāo)特有的使其區(qū)別于其他非相似商標(biāo)的特征；其次，應(yīng)考慮兩個(gè)商標(biāo)相互區(qū)別的特征。一般注意力標(biāo)準(zhǔn)。對于一般注意力標(biāo)準(zhǔn)，我認(rèn)為其可以分為兩個(gè)層次：其一是相關(guān)公眾在購買日常使用消費(fèi)品時(shí)的一般注意力標(biāo)準(zhǔn)，這是一般注意力標(biāo)準(zhǔn)的起點(diǎn)，也是在大多數(shù)案例中所使用的標(biāo)準(zhǔn)；其二是較日用消費(fèi)品的一般注意力標(biāo)準(zhǔn)高的注意力標(biāo)準(zhǔn)，體現(xiàn)在房屋、汽車、電梯、珠寶等較為貴重的特殊消費(fèi)品領(lǐng)域，在購買這些消費(fèi)品時(shí)的注意力程度一般要高于日常消費(fèi)品。正如李友根教授所言：鑒于經(jīng)濟(jì)生活與社會關(guān)系的復(fù)雜性，建立在日用消費(fèi)品購買行為模型之上的“普通消費(fèi)者”及其“一般注意力”，并不能涵蓋所有的商品銷售行為與購買者。因此，司法實(shí)務(wù)中逐漸形成了特殊消費(fèi)者的判斷標(biāo)準(zhǔn)，即對于特定商品或服務(wù)領(lǐng)域中的商標(biāo)近似及商標(biāo)侵權(quán)行為的判斷，需要以特殊消費(fèi)者的特殊注意力為依據(jù)。[]所以，從一定程度上說，這種一般注意力標(biāo)準(zhǔn)也是一種動態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)，隨著具體案情的不同而變化，在某些案中的一般注意力要高于其他一些案中的一般注意力。但總的說不管是購買日用品的較低的一般注意力還是購買特殊消費(fèi)品的較高的一般注意力，它們都是一般注意力標(biāo)準(zhǔn)，是一般注意力的內(nèi)涵和應(yīng)有之意。筆者認(rèn)為這種動態(tài)的注意力標(biāo)準(zhǔn)是合理的，因?yàn)橐话阕⒁饬?biāo)準(zhǔn)和相關(guān)公眾的確定類似，它所追求的不是一種統(tǒng)一的一成不變的標(biāo)準(zhǔn)而是一種最適合案情最符合公平正義的標(biāo)準(zhǔn)。顯著性和知名度。從商標(biāo)法的一般原理看，商標(biāo)最基本的功能是區(qū)分商品的，防止消費(fèi)者發(fā)生混淆。因此，商標(biāo)的一個(gè)核心要素便是商標(biāo)應(yīng)具有顯著性，便于消費(fèi)者識別。我國最高院司法解釋規(guī)定近似商標(biāo)判定應(yīng)結(jié)合商標(biāo)的顯著性和知名度，也就是說商標(biāo)的顯著性和知名度是近似商標(biāo)判定的考量因素。目前學(xué)術(shù)界對商標(biāo)顯著性及知名度本身以及其與近似商標(biāo)混淆判定關(guān)系有許多論述。但在法律本中各國對其并未有過明確的規(guī)定。因?yàn)楸M管商標(biāo)顯著性與知名度的存在是一種事實(shí)，具有相當(dāng)客觀性，但在具體判定時(shí)仍然帶有一定主觀性，很難通過一個(gè)具體的表述確定。但是在進(jìn)行判斷時(shí)，可以具體參考一些相關(guān)因素：如商標(biāo)的內(nèi)在特征、商標(biāo)的實(shí)際使用情況、廣告的宣傳和投入度等等。在一些案例中，我們可以清晰的看到，在我國司法實(shí)踐中，一些相關(guān)因素對商標(biāo)顯著性與知名的影響以及商標(biāo)顯著性與知名度對近似商標(biāo)判定的影響。我個(gè)人認(rèn)為，商標(biāo)的顯著性是指該標(biāo)志使用在具體的商品或服務(wù)時(shí)，能夠使消費(fèi)者與特定的商品或者服務(wù)的聯(lián)系在一起。商標(biāo)顯著性越強(qiáng)，與其所依附的商品或服務(wù)的關(guān)系也就越密切，保護(hù)的范圍也就越大。商標(biāo)在相關(guān)公眾中的知名度越高，名氣越大，那么所應(yīng)受到的保護(hù)也相應(yīng)的更強(qiáng)。在確定商標(biāo)的顯著性和知名度時(shí)，應(yīng)結(jié)合各種相關(guān)情況，力圖做出綜合評判。使用背景與方式。商標(biāo)的使用背景與方式也直接關(guān)系到近似商標(biāo)的判定。劉平將商標(biāo)近似分為靜態(tài)近似和動態(tài)近似，靜態(tài)近似是指在認(rèn)定近似商標(biāo)時(shí)，只比對商標(biāo)圖樣，而不考慮商標(biāo)的實(shí)際使用方式；而動態(tài)近似認(rèn)定則要充分考慮商標(biāo)的實(shí)際使用方式，尤其是充分考慮商標(biāo)與其他通用的說明性字和圖案的組合關(guān)系是否會產(chǎn)生混淆的客觀效果，當(dāng)商標(biāo)在靜態(tài)近似和不近似之間難以認(rèn)定時(shí)，可以通過商標(biāo)與商品上的其他字與圖案等背景組合綜合認(rèn)定。[4]我認(rèn)為這是有道理的，在近似商標(biāo)認(rèn)定時(shí)，很多情形下若單單只比對商標(biāo)標(biāo)識本身，那么由于商標(biāo)標(biāo)識本身的差異性將很難認(rèn)定近似商標(biāo)，但若不認(rèn)定為近似商標(biāo)，在現(xiàn)實(shí)中又極有可能造成消費(fèi)者混淆而產(chǎn)生不公。其原因就在于盡管商標(biāo)標(biāo)識本身不易造成混淆，但若結(jié)合商標(biāo)的使用背景和方式綜合看，由于商標(biāo)使用的具體背景和方式的襯托，兩商標(biāo)在整體上就會給消費(fèi)者造成混淆。所以，在近似商標(biāo)認(rèn)定時(shí)，要根據(jù)具體案情，必要時(shí)結(jié)合商標(biāo)的使用背景與方式具體判定。診所的實(shí)習(xí)報(bào)告2時(shí)光如白駒過隙，不知不覺法律診所的結(jié)課悄然而至。到來的，除了歲末，還有我們的勞動法律診所實(shí)習(xí)的劇終。有人說，曲終人散是一種凄涼，更是一種情調(diào)。關(guān)鍵不是在曲終之時(shí)，看聽客離去的背影，而是在尾音依舊縈繞的瞬間，回味全曲的跌宕起伏，優(yōu)柔婉轉(zhuǎn)。說長不長，說短不短的時(shí)間里，診所的生活確實(shí)充實(shí)而忙碌。如今細(xì)數(shù)點(diǎn)點(diǎn)滴滴，發(fā)現(xiàn)自己的經(jīng)歷其實(shí)不少，人間百態(tài)在小小接待室里，盡情展現(xiàn)。而我就像一個(gè)小偷，悄悄同他人的遭遇實(shí)踐自己的專業(yè)知識，又從他人的經(jīng)歷中吸取經(jīng)驗(yàn)，得以借鑒。我的所見所學(xué)，歸納起來主要有以下幾點(diǎn)，請?jiān)试S我分為理論課、實(shí)踐兩個(gè)方面來敘述：理論課上的感悟每周五上午我們都準(zhǔn)時(shí)參加勞動法理論課，每一堂理論課都是一個(gè)專題教育，例如第一堂理論課的主題是簡要介紹診所教育模式，第二堂理論課的主題是如何應(yīng)對來電咨詢。理論課的授課方式與我們以前接觸到的授課方式大有不同。老師將診所的同學(xué)們分成八個(gè)小組，平常理論課上演示作業(yè)和值班都是以小組為單位的。每個(gè)理論課前老師都會將這一周的作業(yè)發(fā)到公共郵箱上，每組組長在閱讀郵件后便在組內(nèi)分派任務(wù)，大家分工合作，獻(xiàn)計(jì)獻(xiàn)策，最后由幾名成員在周五的課堂上向全班同學(xué)進(jìn)行成果展示。在每一組展示作業(yè)成果后大家便就這一組的作業(yè)內(nèi)容展開討論。在討論中，大家評價(jià)中肯而熱烈，給同學(xué)們帶來了良多收獲。最后，由老師就這堂課的內(nèi)容進(jìn)行總結(jié)。老師的總結(jié)一語中的，給我們帶來了非常大的收獲。對我而言，每一堂理論課都是十分精彩的。其中，有幾堂理論課給我留下了深刻的印象。一、電話咨詢接電話誰都會，而要通過電話為當(dāng)事人答疑解惑還真是一門學(xué)問。排練了許久，并把它作為小品表演出來。從這堂課中我得到以下幾點(diǎn)感悟：(1) 接電話如果遇到對方講自己聽不懂的方言時(shí)，可以通過免提功能讓其他同學(xué)一起來聽。這樣不但減輕了自己的心理壓力，還可以更有效的抓住要義，明白當(dāng)事人想陳述的是什么。(2) 分工合作。接電話的同學(xué)主要負(fù)責(zé)與當(dāng)事人進(jìn)行交流，而對對方提出的問題要所有組員一起解決，不但要有人負(fù)責(zé)記錄，還要有人負(fù)責(zé)查資料，統(tǒng)籌規(guī)劃，難題往往也就迎刃而解了。(3) 跟蹤服務(wù)。我們每隔一段時(shí)間就應(yīng)該電話回訪以往曾來電咨詢的人，詢問案情的進(jìn)展，這對進(jìn)一步發(fā)掘案源是大有裨益的。二、談判技巧解決勞動糾紛的方式有很多，又通過訴訟途徑的，也有通過非訴訟途徑的。通過諸如仲裁和訴訟這些以中立的第三人決斷是非的方式盡管比較權(quán)威，但是花費(fèi)的時(shí)間和金錢確實(shí)相對要多。，我們給當(dāng)事人的建議一般首選與用人單位協(xié)商解決。作為勞動者一方的代理人，我們應(yīng)學(xué)會如何與用人單位進(jìn)行談判。大家總結(jié)出的技巧，不可謂不多，并且看后都