【正文】 ——持續(xù)盈利能力 發(fā)行人不得有下列影響持續(xù)盈利能力的情形： ? 發(fā)行人的經營模式、產品或服務的品種結構已經或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響。 ? 發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經營環(huán)境已經或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構成重大不利影響。 ? 發(fā)行人最近 1個會計年度的營業(yè)收入或凈利潤對關聯方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴。 ? 發(fā)行人最近 1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益。 ? 發(fā)行人在用的商標、專利、專有技術以及特許經營權等重要資產或技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險。 持續(xù)盈利能力 中小企業(yè)板和創(chuàng)業(yè)板在持續(xù)盈利能力方面的要求一致 我們準備好了嗎？ 第三章 中小企業(yè)發(fā)行上市中的常見問題 ?實際控制人變更問題 ?國有股權轉讓及集體資產量化 ?股東人數超過 200人及委托、信托持股問題 ?同業(yè)競爭和關聯交易 ?依法稅收問題考慮 ?土地及環(huán)保問題考慮 實際控制人變更問題 ? 《首次公開發(fā)發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條要求，發(fā)行人最近 3年內實際控制人沒有發(fā)生變更 ? 2023年 12月 25日，證監(jiān)會出具《〈首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法〉第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用 ——證券期貨法律適用意見第 1號》（證監(jiān)法律字[2023]15號文），專門就實際控制人變更問題進行了界定 直接或間接控股 對股東大會、董事會決議的實質影響 對董事和高級管理人 員的提名和任免起決定作用 ? 如果發(fā)行人最近三年內持有、實際支配公司股份表決權比例最高的人發(fā)生變化，且變化前后的股東不屬于同一實際控制人的，視為公司控制權發(fā)生變更 ? 判斷實際控制權需要考慮的因素 ? 多人共同控制和無實際控制人情形 國有股權轉讓及集體資產量化 ? 國有股權轉讓 – 轉讓是否公允 ——轉讓價格的確定情況，是否履行了評估確認手續(xù) – 程序是否合法 ——轉讓行為是否經過有權的國有資產管理部門批準 – 轉讓價款來源及支付 ——關注是否存在逃債情況、高管是否誠實守信 – 證監(jiān)會重點關注發(fā)行前將國有資產轉讓給個人的行為 ? 集體資產量化 – 目前，沒有明確規(guī)定企業(yè)改制設立時集體資產量化或獎勵給個人如何處理 – 在實踐中，企業(yè)提交發(fā)行申請時監(jiān)管部門會關注以下問題： ? 企業(yè)改制設立時一般會取得當地政府部門關于集體資產量化或獎勵到個人的批準文件 ? 企業(yè)在申請公開發(fā)行時，一般應當進一步取得當地省級人民政府出具的確認文件 ? 同時需要律師出具法律意見，就集體資產量化或獎勵給個人是否合法、企業(yè)在集體資產量化或獎勵到個人時股份轉讓、股份分紅時，是否按規(guī)定履行代扣代繳個人所得稅等問題發(fā)表法律意見 股東人數超過 200人及委托、信托持股問題 ? 證監(jiān)會《關于職工持股會及工會持股有關問題的法律意見》（法協字[2023]第 115號）明確要求： – 對擬上市公司而言，受理其發(fā)行申請時，應要求發(fā)行人的股東不屬于職工持股會及工會持股，同時，應要求發(fā)行人的實際控制人不屬于職工持股會或工會持股 – 在解決工會持股和職工持股會持股時，可參照內部職工持股的解決方案，即通過公司回購工會、職工持股會持股、轉讓等方式來解決 – 如果持股會是公司的控股股東或實際控制人，則可能會影響改制后公司的實際控制人變更，如果發(fā)生了變更，則需要等三年后方能發(fā)行上市 ? 新《證券法》實施以來，持股人數過 200人成為上市的障礙 ?目前通常的解決辦法有：公司回購、職工股合并、轉讓等 ?證監(jiān)會已成立非上市公眾公司監(jiān)管辦，作為專門的部門監(jiān)管股東人數已超過 200人的非上市股份公司，但如何處理這類公司的職工持股問題，目前尚無明確的規(guī)定 ?委托持股、信托持股、職工持股會的存在均被視為股權不清晰，不符合要求，不能存在，必須清理 ?發(fā)行人股東中如有信托投資公司，且該公司發(fā)行了信托產品，則必須清理，要么轉讓，要么將信托產品持有人轉變?yōu)楣蓶| 同業(yè)競爭和關聯交易 ? 什么是同業(yè)競爭？ – 上市公司所從事的業(yè)務與其控股股東、實際控制人及其所控制的企業(yè)所從事的業(yè)務相同或近似，雙方構成或可能構成直接或間接的利益沖突關系 在解決同業(yè)競爭問題之前，公司不可以申請上市 ?如何解決同業(yè)競爭問題？ 步驟一、發(fā)行人收購競爭型業(yè)務或自身推出競爭性業(yè)務 同一控制下資產重組規(guī)?？紤]： 審核指引（征求意見稿）中規(guī)定，被重組方前一個會計年度末的資產總額或前一個會計年度的營業(yè)收入或利潤總額超過擬上市主體相應項目 50%，但不超過 100%的，需要詳細盡職調查；超過對應項目 100%的，需要運行一個會計年度后方可申請發(fā)行上市 步驟二、控股股東及實際控制人作出今后不再進行同業(yè)競爭的有法律約束力的書面承諾 同業(yè)競爭和關聯交易（續(xù)） 關聯方界定 關聯法人 關聯自然人 直接或者間接控制上市公司的法人 直接或間接持有上市公司 5％以上股份的自然人 同受直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人 上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員 關聯自然人直接或者間接控制的，或者由關聯自然人擔任董事、高級管理人員的除上市公司及其控股子公司以外的法人 直接持股 5%以上關聯人或本公司董事、監(jiān)事和高級管理人員的關系密切的家庭成員 持有上市公司 5%以上股份的法人 直接或間接控股股東的董事、監(jiān)事和高級管理人員 ? 關聯方交易案例 – A公司持有 B公司70%股權，持有 C公司 60%股權， C公司持有 D公司 50%股權，B公司和 D公司之間的供銷行為屬于關聯交易？ – 當 C公司持有 D公司10%股權， A公司持有 B、 C的股權不變，B和 D是否還是關聯關系？ – C公司持有 D公司多少股權時， B、 D之間不是關聯關系？ 依法納稅問題考慮 ? 《首次公開發(fā)行管理辦法》規(guī)定： – 第三十四條 發(fā)行人依法納稅，各項稅收優(yōu)惠符合相關法律法規(guī)的規(guī)定，經營成果對稅收優(yōu)惠不存在嚴重依賴 – 第二十五條 發(fā)行人不得有下列情形： ? （二）最近 36個月違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關一起其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴重的 ? 如何認定企業(yè)執(zhí)行的稅收優(yōu)惠政策的合法性？ – 根據《中華人民共和國稅收征管法實施細則》規(guī)定，與國家稅收法律、行政法規(guī)相抵觸，或未經國家法律法規(guī)明確授權地方政府自行制定的地方稅收法規(guī)和地方政府規(guī)章，不能作為公司享受稅收優(yōu)惠的依據 – 實踐中，發(fā)行監(jiān)管部門對于稅收優(yōu)惠將重點關注以下問題： ? 發(fā)行人前三年所享受的稅收優(yōu)惠政策與國家稅收法規(guī)政策是否存在不符，如果存在不符或越權審批的情況，發(fā)行人應當提供省級稅務部門出具的確認文件，由于律師出具法