【正文】 、代理人和政府有關(guān)部門工作人員等能夠影響市場交易的有關(guān)人員的行為 。 商業(yè)賄賂行為的特征 (1)主體是經(jīng)營者，賭賂對方單位或者個(gè)人。 (2)目的是為銷售商品或者購買商品，即為達(dá)到商業(yè)目的，通過賄賂手段，獲取優(yōu)于其他經(jīng)營者的競爭地位。 (3)手段有兩類，即財(cái)物手段和其他手段。 商業(yè)賄賂一直是世界各國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展中重點(diǎn)規(guī)制的對象。據(jù)悉，我國將把反商業(yè)賄賂作為 2022年反腐敗工作的重點(diǎn)，這在中國“反腐”史上尚屬首次，這也說明商業(yè)賄賂泛濫已經(jīng)發(fā)展到了必須加以嚴(yán)懲的態(tài)勢。 2022年 12月 25日，十屆全國人大常委會第十九次會議審議了刑法修正案 (六 )草案，將商業(yè)賄賂犯罪的主體擴(kuò)大到公司、企業(yè)以外的其他單位的工作人員。 刑法修正案 (六 )草案第 163條規(guī)定： ? 公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人牟取利益，數(shù)額較大的，處５年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處５年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，利用職務(wù)上的便利，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，依照前款的規(guī)定處罰。 刑法修正案 (六 )草案第 16４條規(guī)定： ? 為牟取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，處３年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處３年以上１０年以下有期徒刑，并處罰金。 商業(yè)賄賂事件回顧 □ 默沙東 (MSD) 裁員風(fēng)波： 2022年 3月 ,世界500強(qiáng)之一的默沙東 (MSD)公司解雇 20多名中國分區(qū)副經(jīng)理和醫(yī)藥代表，理由是“假以學(xué)術(shù)推廣的名義報(bào)銷娛樂費(fèi)”。 □朗訊事件： 2022年 4月 6日 ,朗訊向美國證券交易委員會遞交匯報(bào)文件，指出朗訊將解除其中國區(qū)總裁戚道協(xié)、首席運(yùn)營官關(guān)赫德及財(cái)務(wù)主管和市場部經(jīng)理的職務(wù)，理由是他們?yōu)楹献鞣教峁┗乜邸? □德普事件： 2022年 5月，美國司法部報(bào)告指出，天津德普公司從 1991年到 2022年期間向中國的實(shí)驗(yàn)室工作人員及國有醫(yī)院醫(yī)生行賄 的現(xiàn)金，用來換取這些醫(yī)療機(jī)構(gòu)購買 DPC公司的產(chǎn)品和服務(wù)。德普公司從中賺取了 200萬美元的利潤。 □謝瑞麟案： 2022年 4月 22日，香港珠寶商謝瑞麟父子被指涉嫌向旅行社雇員提供非法回扣，作為安排內(nèi)地旅行團(tuán)到該店參觀購物的報(bào)酬，被香港廉政公署拘捕。 商業(yè)賄賂行業(yè)排名（ 早報(bào)） 行業(yè)一：醫(yī)療藥品行業(yè) 行業(yè)二：零售業(yè) 可能行賄主體：供貨商 可能受賄主體：超市、賣場的采購員、相關(guān)負(fù)責(zé)人 賄賂形式：回扣、進(jìn)場費(fèi) 行業(yè)三：房地產(chǎn)行業(yè) 可能行賄主體：房地產(chǎn)商 可能受賄主體：房地產(chǎn)管理部門相關(guān)官員 賄賂形式：好處費(fèi)、回扣等 行業(yè)四：保險(xiǎn)行業(yè) 行業(yè)五：旅游行業(yè) 行業(yè)六：電信行業(yè) 行業(yè)七：銀行業(yè) 行業(yè)八：教育行業(yè) 3. 法律規(guī)定 （ 295） [1]在帳外暗中給予對方單位或者個(gè)人回扣的以行賄論處；對方單位或者個(gè)人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。 [2]經(jīng)營者銷售或者購買商品， 可以以明示方式給對方折扣， 可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣，給中間人傭金的必須如實(shí)入帳。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實(shí)入帳。 ? [1]回扣：是指在市場交易中，經(jīng)營者一方從交易所得的價(jià)款中提取一定比例的現(xiàn)金或額外以定額的酬金支付給對方單位或個(gè)人的金錢或有價(jià)證券。 ? 常以酬謝費(fèi)、好處費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)、提成費(fèi)等形式出現(xiàn) ? 《 反不正當(dāng)競爭法 》 ： 在帳外暗中給予對方單位或者個(gè)人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個(gè)人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。 名詞解釋 ? [2]折扣：即價(jià)格折扣，亦稱讓利。它是指經(jīng)營者為了銷售或購買商品，以公開明示的方式給交易對象支付一定數(shù)額的財(cái)務(wù)。 ? 折扣必須以明示的方式公開支付，折扣的數(shù)額不能超過一定的限度。 ? 《 反不正當(dāng)競爭法 》 規(guī)定：經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實(shí)入帳。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實(shí)入帳。 ? [3]傭金：是指在市場交易活動(dòng)中，具有獨(dú)立地位的中間人因?yàn)闉樗颂峁┓?wù)、介紹、撮合交易或代買、代賣商品而得到的報(bào)酬。傭金可以由買方給付，也可以由賣方給付，還可以由雙方給付。 （三）虛假宣傳行為 ? 經(jīng)營者利用 廣告或者其他方法 ，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期、產(chǎn)地等作 引人誤解 的虛假宣傳。廣告的經(jīng)營者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假廣告。 虛假宣傳行為的法律特征如下： ? 行為主體是經(jīng)營者； ? 主觀方面表現(xiàn)為故意或過失 ? 客觀方面表現(xiàn)為對商品或服務(wù)作違背事實(shí)真相的宣傳。宣稱的內(nèi)容為商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等。 （四）侵犯商業(yè)秘密的行為 ? 商業(yè)秘密的定義：是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。技術(shù)信息包括：工藝流程、技術(shù)秘決、設(shè)計(jì)圖紙、化學(xué)配方等；經(jīng)營信息包括：管理方法、產(chǎn)銷策略、資源情報(bào)、客戶名單等。 ? 商業(yè)秘密的特征： ? [1]秘密性不為公眾所知悉，是本質(zhì)特征；[2]實(shí)用性能給權(quán)利人帶來實(shí)際的或決者在的經(jīng)濟(jì)利益及競爭優(yōu)勢； ? [3]保密性權(quán)利人對其采取了保密措施。 ? [4] 可授讓性。 侵犯商業(yè)秘密的行為表現(xiàn) [1]以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密； [2]披露、使用或者允許他人使用上述手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密； [3]違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露，使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密； [4]第三人明知或者應(yīng)知以上違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密。這是和民法的規(guī)定不同的地方。 （五）違法有獎(jiǎng)銷售行為 ，附帶性地向購買者提供財(cái)務(wù)、金錢或者其他經(jīng)濟(jì)利益。 兩種類型： ⑴附贈式有獎(jiǎng)銷售 ⑵抽獎(jiǎng)式有獎(jiǎng)銷售 ： A、欺騙性有獎(jiǎng)銷售 采用謊稱有獎(jiǎng)或者故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)的欺騙方式進(jìn)行有獎(jiǎng)銷售； B、利用有獎(jiǎng)銷售的手段推銷質(zhì)次價(jià)高的商品；扭曲市場的有獎(jiǎng)銷售 C、抽獎(jiǎng)式的有獎(jiǎng)銷售，最高獎(jiǎng)金額超過 5000元人民幣。注意和彩票區(qū)分開來。 （六）詆毀商譽(yù)的行為 定義：經(jīng)營者為了占有市場， 故意制造和散布有損競爭對手形象和商業(yè)信譽(yù)的虛假信息， 使其無法參與正常市場交易活動(dòng)，削弱其市場競爭能力，從而使自己在市場競爭中取得優(yōu)勢的行為。 商譽(yù)是 商品聲譽(yù)和商譽(yù)信譽(yù) 的統(tǒng)稱，商譽(yù)反映了社會對經(jīng)營者的生產(chǎn)、產(chǎn)品、銷售服務(wù)等各方面的綜合評價(jià)，具有無形財(cái)產(chǎn)的價(jià)值。 ? 利用散發(fā)空開信、召開新聞發(fā)布會、刊登對比性廣告、聲明性廣告等形式，制造、散布有損競爭對手商譽(yù)的虛假事實(shí)。 ? 在對外經(jīng)營中，向客戶及消費(fèi)者散布有損競爭對手商譽(yù)的虛假事實(shí)； ? 在自己商品的說明書中貶低競爭對手商譽(yù)； ? 唆使他人散布有損競爭對手商譽(yù)的虛假事實(shí) 案例： ? 南京轟動(dòng)一時(shí)的“金膽銀膽風(fēng)波”。南京東方玻璃總廠于 1992年夏季召開新聞發(fā)布會，向社會宣布：該廠已首家研制出了無毒金色瓶膽，而無毒金色瓶膽必將淘汰長期以來使用的有毒有害的“銀色瓶膽”。為了增強(qiáng)宣傳效果，該廠還制造了“砸銀薦金”事件，將本廠庫存的三萬余只銀膽瓶當(dāng)眾砸毀，這些舉措達(dá)到了目的，新聞界廣為報(bào)導(dǎo)，給全國保溫瓶生產(chǎn)行業(yè)造成強(qiáng)烈沖擊，消費(fèi)者一時(shí)將信將疑，不再購買銀膽。 三、限制競爭行為 限制競爭行為是指單個(gè)經(jīng)營者濫用經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢，限制其他經(jīng)營者的市場競爭活動(dòng)，或多個(gè)經(jīng)營者之間以協(xié)議等方式共謀避免競爭或排斥競爭，損害其他經(jīng)營者利益的行為。 包括：強(qiáng)制交易行為、虧本銷售行為、附條件交易行為；限制轉(zhuǎn)售價(jià)格行為、差別待遇行為、聯(lián)合行為。 （一）強(qiáng)制交易行為 6條規(guī)定：公用企業(yè)或者其他依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營者，不得限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭。 ：涉及公用事業(yè)的經(jīng)營者。其特征為具有一定的公益性質(zhì)；依法享有獨(dú)占地位，所從事的經(jīng)營具有較強(qiáng)的計(jì)劃性，具有法人企業(yè)的基本特征。如供電、供氣、供水企業(yè)。 。 如煙草和藥品 （二）虧本銷售行為 定義：經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品的行為。 除外范圍： [1]銷售鮮活商品； [2]處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品； [3]季節(jié)性降價(jià)； [4]因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價(jià)銷售商品。 ? 定義：指經(jīng)營者利用自己它經(jīng)擁有的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢，違背交易相對人的意愿，將自己提出的附帶條件作為交易成立的前提，從而為自己謀取市場優(yōu)勢和額外利益的行為。 ? ，必須是以違背購買者意愿為基礎(chǔ)，搭配某種商品或滿足某種要求為條件。否則，不能視為不正當(dāng)競爭行為。 ? 在銷售活動(dòng)中，違背購買者的意愿，硬性搭配銷售質(zhì)次價(jià)高的滯銷商品，致使購買者在經(jīng)濟(jì)上蒙受損失等，都是屬于不正當(dāng)競爭行為。 （三）附條件交易及搭售行為 （四）限制轉(zhuǎn)售價(jià)格的行為 指生產(chǎn)企業(yè)在向批發(fā)商或零售商提供產(chǎn)品時(shí)，要求他們必須按照企業(yè)所限定的價(jià)格銷售產(chǎn)品。 （五）差別待遇行為 （六）聯(lián)合行為 兩個(gè)或兩個(gè)以上的經(jīng)營者以合同、協(xié)議等形式，共同決定商品或服務(wù)的價(jià)格、產(chǎn)銷量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、銷售地區(qū)、銷售數(shù)量等，從而損害了競爭對手利益的限制競爭行為。 2 、法律規(guī)定：投標(biāo)者不得 串通投標(biāo) ，抬高標(biāo)價(jià)或者壓低標(biāo)價(jià)。投標(biāo)者和招標(biāo)者不得 相互勾結(jié) ，以排擠競爭對手的公平競爭。 四、壟斷行為 壟斷是指，依托于一定的壟斷組織形式，以市場支配地位為構(gòu)成要件的某種應(yīng)受法律禁止的狀態(tài)或行為。 法律禁止的壟斷行為包括： 獨(dú)占、兼并、股份保有、董事兼任、獨(dú)家交易等。我國現(xiàn)階段較為突出的是行政性壟斷。 （一）行政權(quán)力限制競爭行為 ? 法律規(guī)定：政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營活動(dòng)。政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限制外地商品進(jìn)入本地市場，或者本地商品流向外地市場。 （二）獨(dú)占、兼并 ? 獨(dú)占：在特定的市場上，一個(gè)經(jīng)營者處于無競爭的狀態(tài)或取得了壓倒性地位和排除競爭的能力，或指兩個(gè)以上的經(jīng)營者不進(jìn)行價(jià)格競爭，在對外關(guān)系上取得了上述地位和能力 ? 兼并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的經(jīng)營者組成的以長期經(jīng)營為目的的新企業(yè)的行為。 （三）董事兼任、股份保有、獨(dú)家交易 ? 股份保有：一個(gè)經(jīng)營者不正當(dāng)?shù)卣加辛硪粋€(gè)經(jīng)營者的股票或資本份額或兩個(gè)經(jīng)營者彼此占有對方的股票或資本份額的行為。 ? 董事兼任：一個(gè)公司的董事同時(shí)擔(dān)任其他公司的董事的行為。 ? 獨(dú)家交易：生產(chǎn)某種特定產(chǎn)品或系列產(chǎn)品的經(jīng)營者只允許其銷售商經(jīng)銷其一家的產(chǎn)品，而不允許經(jīng)銷其他同類競爭者的產(chǎn)品的行為。 第三節(jié) 關(guān)于 《 反不正當(dāng)競爭法 》 的研究 ? 一、關(guān)于執(zhí)法機(jī)關(guān) ? 1．世界上其他國家或地區(qū)的做法：專門設(shè)立全國性的權(quán)威機(jī)構(gòu)執(zhí)法。如美國的聯(lián)邦貿(mào)易委員會；德國的卡特爾局；日本的公正交易委員會；韓國的公正交易委員會；臺灣的公平交易委員會； ? 2．我國法律規(guī)定： 縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行監(jiān)督檢查； 法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的，依照其規(guī)定。 3．存在的問題 ： A、政出多門：工商行政管理局、專利局、質(zhì)量檢驗(yàn)和檢疫局、物價(jià)局、衛(wèi)生局、國務(wù)院證券委員會及中國證券監(jiān)督管理委員會、文化部和國家新聞出版署、城建局、商務(wù)部、交通、郵電、民航、鐵路、煙草專賣等行政主管機(jī)