【正文】 原則 屬人原則 保護原則 普遍原則 以上原則各有其利弊，在實踐中，各國的刑事管轄體制大多采用 折衷原則 ，即 以屬地原則為主，兼采其它原則。 一 、 我國刑法的屬地管轄權 （ 國內犯 ） 內容： 《 刑法 》 第 6條： “ 凡在中華人民共和國領域內犯罪的 ， 除法律有特別規(guī)定的以外 ， 都適用本法 ” 。 理解： “ 領域 ” ； “ 除外 ” 特別規(guī)定 ； 關于犯罪地的標準 。 領域： 指我國國境線以內的全部區(qū)域。 領陸 ：大陸及其沿海島嶼 實質性領域 領水：內水、領海及其地下層 領空：領陸、水、海之上空間 我國的船舶或者航空器 虛擬性領域 我國駐外使領館 思考： 船舶或者航 空器、駐外使領館所 在的國家有無管轄權？ 除外特別規(guī)定： 第 11條關于 “ 享有外交特權和豁免權的外國人的刑事責任 ， 通過外交途徑解決 ” 的規(guī)定 。 外交特權和豁免權是依照國際慣例 ， 一個國家為保證駐在本國的外交代表機構及其工作人員正常執(zhí)行職務而給予的一種特殊權利和優(yōu)待 。 民族自治地方的例外規(guī)定 。 特別刑法的特別規(guī)定 。 香港和澳門特別行政區(qū)的例外規(guī)定。 犯罪地的標準： 采用 行為與結果擇一說 即行為與結果只要有一項發(fā)生在我國，都應當認定是在我國發(fā)生的犯罪。 思考： 別國犯罪逃到我國，是否可以認定為犯罪結果地在我國？ （國外犯） 二、我國刑法的屬人管轄權 《刑法》第7條第1款“中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按照本法規(guī)定法定最高刑為3年以下有期徒刑的，可以不予追究”。 理解 理解： 前提： 是實施我國刑法所規(guī)定的犯罪 。 但書規(guī)定： 最高刑是指依所犯罪行的輕重 ， 分別適用本法規(guī)定的不同條款或相應的量刑幅度的法定最高刑 。 例外： 凡是我國國家工作人員或者軍人在我國域外犯罪的 ， 不論其所犯之罪的最高法定刑是多少 ，一律適用我國刑法 。 涉及問題： 對外國刑事判決的承認； 引渡制度 。 三 、 我國刑法的保護管轄權 成立條件： （ 1） 犯罪行為侵犯了我國國家或公民的利益 。 （ 2） 所犯之罪的刑種 、 刑期限定為 “ 法定最低刑為 3年以上有期徒刑的 ” 。 （ 3） 按犯罪地的法律規(guī)定也應受處罰 。 四 、 我國刑法的普遍管轄權 對象： 我國締結或參加的國際條約所規(guī)定的犯罪 。 特點： 侵害各國的共同利益 。 如劫持航空器罪 、 “ 恐怖主義 ” 爆炸犯罪等 。 案例分析 ： 假定前提： 各國刑法的做法與我國一樣。 案情： 甲是我國公民，在一艘新加坡籍輪船上當船員。船行至日本港口，甲將一韓國船員殺害。后逃往美國被美警方抓獲。 問題： 哪些國家刑法有管轄權？依據什么原則？ 中國 新加坡 日本 韓國 美國 屬人原則 屬地原則 屬地原則 保護原則 刑法的時間效力 概念： 所解決的問題是刑法從何時起至何時止具有適用效力 ， 具體指刑法的生效時間 、 失效時間以及對刑法生效前的行為是否有溯及力 。 一 、 刑法的生效與失效時間 自公布之日起生效 生效時間 公布后間隔一段時間后生效 。 明示廢止 失效時間 默示廢止 ， 新法代替舊法 。 二、刑法的溯及力 概念： 也稱溯及既往的效力，即刑法生效后，對它生效前未經審判或者判決尚未確定的行為是否適用的問題。 如果適用，則新法有溯及力，否則就無溯及力。 各國立法例概括的原則 從舊原則、從新原則、從新兼從輕原則、從舊兼從輕原則。 我國采用原則： 從舊兼從輕原則。 我國刑法關于溯及力問題的規(guī)定 （ 以新刑法生效時間為界限 ） 行為時的法律不認為是犯罪 ， 刑法無溯及力 。 行為時的法律認為是犯罪 ， 新刑法不認為是犯罪的 ， 刑法有溯及力 。 行為時法律和新刑法都認為是犯罪 ， 并且按照新刑法第 4章第 8節(jié)應當追訴的 ， 按當時的法律追究 ， 但如果 新刑法處刑較輕 的 ， 適用新刑法 。 思考： 新刑法生效前已作生效判決的行為能否改判 ？ 跨越新刑法生效前后的連續(xù)犯適用什么刑法？ 第五章 犯罪及犯罪構成概述 犯罪簡介： 全世界范圍來看； 美國； 我國： 我國正在經歷 第五次 犯罪高峰！ 其特點： 青少年犯罪嚴重 ，暴力犯罪 突出 云大殺人案 團伙犯罪 突出 張君 貪污賄賂犯罪突出 李嘉廷 、 成克杰 經濟犯罪日益嚴重 廈門走私案 一、犯罪概念 形式概念： 犯罪是違反刑事法律并且應當受到刑罰處罰的行為。 實質概念： “ 犯罪是孤立的個人反對統(tǒng)治階級的斗爭 ” ——馬克思 。 混合概念 ：前二者結合 。 我國采取混合概念 思考： 盜竊 4000元是犯罪 ， 盜竊 40元是否犯罪 ？ 刑法第 13條： “ 一切危害國家主權 、 領土完整和安全 ， 分裂國家 、 顛覆人民民主專政的政權和推翻社會主義制度 ， 破壞社會秩序和經濟秩序 ， 侵犯國有財產或者勞動群眾集體所有的財產 ， 侵犯公民私人所有的財產 ， 侵犯公民的人身權利 、 民主權利和其他權利 ， 以及其他危害社會的行為 ， 依照法律應當受刑罰處罰的 ， 都是犯罪 ， 但是情節(jié)顯著輕微危害不大的 ， 不認為是犯罪 。 ” 特征 ： (三特征說 [通說 ]；二特征說 [張明楷 ]） 犯罪的本質特點 ——應受刑罰處罰程度的 社會危害性 。 犯罪的法律特征 ——刑事違法性。 犯罪定義： 犯罪 是具有應受刑罰處罰程度的社會危害性，刑事違法性的行為。 “社會危害性 ” 定義： 是指行為對刑法所保護的法益造成或可能造成這樣那樣損害的特征。只是一定的社會利益集團對妨害自己生存秩序的行為的一種感受和評價。 包括： 已經造成或可能造成的危害； 物質性的和非物質性的危害。 思考： “思想犯罪”是否犯罪？ 社會危害性有大小之分，社會危害性相對較大的 （達到應受刑罰處罰的程度）， 才構成 犯罪 ，社會危害性小的，即 “ 但書 ” —“情節(jié)顯著輕微，危害不大 ” 的不認為是犯罪，只是 一般的違法行為 。 犯罪 社會危害性大小 一般違法行為 區(qū)別標準 如何考察行為有無社會危害性 ？ 要用歷史的、全面的觀點看問題，透過現象抓住事物的本質。 如何判斷行為社會危害性的大小？ 以刑法規(guī)定為基礎，結合 行為侵害的客體的性質、行為方法手段、造成的后果、以及其主體和主觀方面的一些因素綜合判斷是否達到應受刑罰處罰程度。 思考： “ 自殺 ” 、 “ 人工流產 ” 、 “ 安樂死 ” 的社會危害性評價。 判斷社會危害性大小是否應考慮主觀方面因素？ 以盜竊為例，同樣都盜竊 2萬元，一個是為了滿足享受，另一個是為了給哥哥交學費，社會危害性是否一樣 ？ 案例分析 二 、 犯罪本質 一 、 犯罪的階級本質 犯罪是反對統(tǒng)治關系的斗爭 與現行統(tǒng)治產生于相同條件 是最嚴重地反對統(tǒng)治關系 、 侵犯統(tǒng)治秩序的行為 二 、 法律本質 權利侵害說； 法益侵害說； 規(guī)范違反說； 義務違反說 。 本書觀點 法益概述 法益概念： 法益是指根據憲法的基本原則，由法所保護的、客觀上可能受到侵害或者威脅的人的生活利益。 由刑法所保護的人的生活利益，就是刑法上的法益。 法益的確定 1）根據具體犯罪所屬的類罪確定法益內容； 2）根據刑法對具體犯罪的規(guī)定確定法益內容； 法益的機能： 刑事政策機能；違法性評價機能；解釋論機能；分類機能。 犯罪的理論分類 重罪與輕罪 。 自然犯與法定犯 行為犯與結果犯 實害犯與危險犯 犯罪的法定分類 國事犯罪與普通犯罪 身份犯與非身份犯 親告罪與非親告罪 基本犯 、 加重犯與減輕犯 三、犯罪的分類 犯罪構成 概念： 指依照我國刑法的規(guī)定，決定某一具體行為的社會危害性及其程度而為該行為構成犯罪所必需的一切客觀和主觀要件的有機統(tǒng)一。 特點： （ 1）犯罪構成是一系列主、客觀要件的有機統(tǒng)一。 （ 2）只有對行為的社會危害性及其程度具有決定意義，而為該行為構成犯罪所必需的那些事實特征，才是犯罪構成的要件。 （ 3）犯罪構成要件是由我國刑法加以規(guī)定或包含的。 犯罪構成要件 犯罪客體；犯罪客觀方面；犯罪主體；犯罪主觀方面。 注意： 構成要件排列順序之爭。 犯罪構成與定罪 定罪是指司法機關在查明案件事實的基礎上，依照刑法的規(guī)定，對某一具體行為作出是否構成犯罪，構成什么罪的決定的司法活動。 思考： 犯罪概念與犯罪構成的關系 。 犯罪構成是定罪的基礎和依據； 定罪是對犯罪構成的具體運用。 第六章 犯罪客體 一、概述 概念： （通說） 犯罪客體是我國刑法所保護的，而為犯罪行為所侵害的社會關系。 （本書）以“法益”代替“社會關系”。 思考： 盜竊罪、故意殺人罪、走私普通貨物罪的犯罪客體是什么？ “ 所侵害 ” 是否一定要實際造成侵害？ 特征： （ 1）犯罪客體是法益 （通說）社會關系。社會關系的人們在共同生產和生活中所形成的人與人之間的相互關系。 （ 2）犯罪客體是刑法所法益，即其中的重要部分。 （ 3）犯罪客體是被犯罪行為