【正文】 批準(zhǔn)。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)公司法》 (全國(guó)人大常委會(huì)于 1993 年 12 月 29 日通過(guò)， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱(chēng)“《公司法》” )第六條規(guī) 定： 法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。 《公司法》第一百九十三條規(guī)定： 外國(guó)公司在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須向中國(guó)主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并提交其公司章程、所 6 屬?lài)?guó)的公司登記證書(shū)等有關(guān)文件，經(jīng)批準(zhǔn)后，向公司登記機(jī)關(guān)依法辦理登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的審批辦法由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。 《公司法》第二百一十三條規(guī)定： 外國(guó)公司違反本法規(guī)定，擅自在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正或者關(guān)閉，可以并處五萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下的罰款。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們認(rèn)為： 根據(jù)上述法規(guī)，若 [目標(biāo)公司 ]的被認(rèn)定為違反公司法規(guī)定擅自在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的， [目標(biāo)公司 ]可能面臨被公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正或者關(guān)閉，同時(shí)可能被并處五萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下的罰款的法律風(fēng)險(xiǎn)。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)當(dāng)就目前情況盡快與所在地工商行政管理機(jī)關(guān)溝通，協(xié)商確認(rèn)并實(shí)施解決方案。 (6) 特別提示 除上述情況以外，請(qǐng)?zhí)貏e關(guān)注其他設(shè)立公司需取得前臵審批的情況。有關(guān)設(shè)立公司的前臵審批，請(qǐng)參考《設(shè)立公司前臵審批情況一覽表》。 6. 公司章程規(guī)定與公司法存在沖突 (1) 基本事實(shí) (以利潤(rùn)分配為例 ) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]的股東于 []年 []月 []日在 [公司章程或其他協(xié)議 ]中約定： [目標(biāo)公司 ]的股東 [股東名稱(chēng) ]對(duì) [目標(biāo)公司 ]的出資為 []萬(wàn)元，持有公司的 []%股權(quán)。該等出資按照 []%的比例享受定額回報(bào)，不承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)公司法》 (全國(guó)人大常委會(huì)于 1993 年 12 月 29 日通過(guò)， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三 次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱(chēng)“《公司法》” )第三十五條規(guī)定： 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。 《公司法》第一百六十七條規(guī)定： 公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。 公 司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。 股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反前款規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東 7 分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 我們理解： [目標(biāo)公司 ]的 [章程或其他協(xié)議文件 ]中的約定與公司法第一百六十七條的上述規(guī)定存在一定的矛盾。如 [目標(biāo)公司 ]發(fā)生虧損未能彌補(bǔ)或者未能足額提取法定公積金的情況， [目標(biāo)公司 ]仍按照其 [章程或其他協(xié)議文件 ]向有關(guān)股東支付固定回報(bào)的， [目標(biāo)公司 ]的支付行為存在法律瑕疵。 (5) 相關(guān)案例 杭州濱江房產(chǎn)集團(tuán)股份有限公司 (2022 年 A 股深市上市公司 ) 7. 公司法定代表人變更未辦理相關(guān)登記 (1) 基本事實(shí) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]于 []年 []月 []日將其法定代表人由 [原法定代表人姓名 ]變更為 [現(xiàn)法定代表人姓名 ]。根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說(shuō)明，該公司尚未就上述法定代表人變更辦理登記手續(xù)。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和 國(guó)公司法》 (全國(guó)人大常委會(huì)于 1993 年 12 月 29 日通過(guò)， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱(chēng)“《公司法》” )第十三條規(guī)定： 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》 (國(guó)家工商行政管理局 1999 年 6 月 23 日頒布并施行，國(guó)家工商行政管理局第 90 號(hào)令，下稱(chēng)“《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》” )第三條規(guī)定： 企業(yè)法人的法定代表人（以下簡(jiǎn)稱(chēng)法定代表人）經(jīng)企業(yè)登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法定代表人資格。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第十二條規(guī)定： 違反本規(guī)定，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)辦理法定代表人變更登記而未辦理的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期辦理；逾期未辦理的，處 1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷(xiāo)企業(yè)登記，吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 根據(jù)上述規(guī)定， [目標(biāo)公司 ]可能面臨被公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期辦理，如逾期仍未辦理的， [目標(biāo)公司 ]可能被處以 1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款；如被認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重的， [目標(biāo)公 司 ]還可能被撤銷(xiāo)企業(yè)登記，吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]盡快辦理有關(guān)法定代表人變更的登記手續(xù)。 8. 公司的法定代表人資格不符合任職資格 (1) 基本事實(shí) (以曾擔(dān)任被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照企業(yè)的法定代表人為例 ) 8 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]的現(xiàn)任法定代表人為 [法定代表人姓名 ]。根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說(shuō)明，該人士曾擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對(duì)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照企業(yè)的違法行為負(fù)有個(gè)人責(zé)任，并且自該企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三 年。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)公司法》 (全國(guó)人大常委會(huì)于 1993 年 12 月 29 日通過(guò)， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱(chēng)“《公司法》” )第十三條規(guī)定： 公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》 (國(guó)家工商行政管理局 1999 年 6 月 23 日頒布并施行，國(guó)家工商行政管理局令第 90 號(hào)，下稱(chēng)“ 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》” )第四條規(guī)定： 有下列情形之一的，不得擔(dān)任法定代表人，企業(yè)登記機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)登記： (一 ) 無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的； (二 ) 正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強(qiáng)制措施的； (三 ) 正在被公安機(jī)關(guān)或者國(guó)家安全機(jī)關(guān)通緝的； (四 ) 因犯有貪污賄賂罪、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾五年的；因犯有其他罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾三年的；或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿(mǎn)未逾 五年的； (五 ) 擔(dān)任因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理，并對(duì)該企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的； (六 ) 擔(dān)任因違法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對(duì)該企業(yè)違法行為負(fù)有個(gè)人責(zé)任，自該企業(yè)被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的； (七 ) 個(gè)人負(fù)債數(shù)額較大，到期未清償?shù)模? (八 ) 有法律和國(guó)務(wù)院規(guī)定不得擔(dān)任法定代表人的其他情形的。 《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第十一條規(guī)定： 違反本規(guī)定，隱瞞真實(shí)情況，采用欺騙 手段取得法定代表人資格的，由企業(yè)登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處 1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷(xiāo)企業(yè)登記，吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 (3) 面臨的風(fēng)險(xiǎn) 因 [現(xiàn)任法定代表人姓名 ]存在上述情形，該人士已經(jīng)喪失繼續(xù)擔(dān)任 [目標(biāo)公司 ]法定代表人的法定資格。如該人士繼續(xù)任職， [目標(biāo)公司 ]可能面臨被登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處 1 萬(wàn)元以上 10 萬(wàn)元以下的罰款的法律風(fēng)險(xiǎn)；如被認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重， [目標(biāo)公司 ]還可能被撤銷(xiāo)企業(yè)登記，吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 (4) 解決方案 我們建議： [目標(biāo)公司 ]應(yīng)盡快變更法定代表人 ，并辦理有關(guān)法定代表人變更的登記手續(xù)。 9 9. 公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)與營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明的內(nèi)容不一致 (1) 基本事實(shí) 我們注意到： [目標(biāo)公司 ]目前持有 [地方 ]工商行政管理局于 []年 []月 []日核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》 ([編號(hào) ])。根據(jù)該《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》， [目標(biāo)公司 ]的經(jīng)營(yíng)范圍為 []。 根據(jù) [目標(biāo)公司 ]提供的說(shuō)明， [目標(biāo)公司 ]實(shí)際從事的業(yè)務(wù)為 []，與其《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》載明的內(nèi)容不一致。 (2) 相關(guān)法規(guī) 《中華人民共和國(guó)公司法》 (全國(guó)人大常委會(huì)于 1993 年 12 月 29 日通過(guò)， 1999 年 12 月 25 日第一次修正； 2022 年 8 月 28 日第二次修正； 2022 年 10 月 27 日第三次修訂， 2022 年 1 月 1 日起施行，下稱(chēng)“《公司法》”第十二條規(guī)定： 公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 《企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍登記管理規(guī)定》 (國(guó)家工商行政管理總局于 2022 年 6 月 14 日頒布， 2022 年 7月 1 日起施行，國(guó)家工商行政管理總局第 12 號(hào)令，下稱(chēng)“《企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍登記管理規(guī)定》” )第四條規(guī)定： 經(jīng)營(yíng)范圍分為許可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目和一般經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目。許 可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目是指企業(yè)在申請(qǐng)登記前依據(jù)法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)的項(xiàng)目。一般經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目是指不需批準(zhǔn)，企業(yè)可以自主申請(qǐng)的項(xiàng)目。 《企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定： 申請(qǐng)?jiān)S可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，經(jīng)批準(zhǔn)后，憑批準(zhǔn)文件、證件向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。審批機(jī)關(guān)對(duì)許可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目有經(jīng)營(yíng)期限限制的，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將該經(jīng)營(yíng)期限予以登記，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)期限內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)。 申請(qǐng)一般經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)參照《國(guó)民經(jīng)濟(jì)行業(yè)分類(lèi)》及有關(guān)規(guī)定自主選擇一種或者多種 經(jīng)營(yíng)的類(lèi)別，依法直接向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。 第十四條 企業(yè)有下列情形的，應(yīng)當(dāng)停止有關(guān)項(xiàng)目的經(jīng)營(yíng)并及時(shí)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理經(jīng)營(yíng)范圍變更登記或者注銷(xiāo)登記： （一）經(jīng)營(yíng)范圍中的一般經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，因法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定調(diào)整為許可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目后，企業(yè)未按有關(guān)規(guī)定申請(qǐng)辦理審批手續(xù)并獲得批準(zhǔn)的； （二）經(jīng)營(yíng)范圍中的許可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定要求重新辦理審批，企業(yè)未按有關(guān)規(guī)定申請(qǐng)辦理審批手續(xù)并獲得批準(zhǔn)的； （三）經(jīng)營(yíng)范圍中的許可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目，審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)期限屆滿(mǎn)企業(yè)未重新申請(qǐng)辦理審批手續(xù)并獲得批準(zhǔn)的； （ 四）經(jīng)營(yíng)范圍中的許可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目被審批機(jī)關(guān)取消的。 《企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍登記管理規(guī)定》第十五條規(guī)定： 企業(yè)未經(jīng)批準(zhǔn)、登記，或者違反本規(guī)定第十四條規(guī)定，從事許可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目經(jīng)營(yíng)的，企業(yè)登記 10 機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依據(jù)《無(wú)照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》予以查處。 《企業(yè)經(jīng)營(yíng)范圍登記管理規(guī)定》第十六條規(guī)定： 企業(yè)從事未經(jīng)登記的一般經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目的，企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)按照超范圍經(jīng)營(yíng)依法予以查處。 《無(wú)照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》 (國(guó)務(wù)院于 2022 年 1 月 6 日頒布， 2022 年 3 月 1 日起施行，國(guó)務(wù)院令第 370 號(hào)，下稱(chēng)“《無(wú)照經(jīng)營(yíng)查處取締辦法》” )第十四條規(guī)定： 對(duì)于無(wú)照經(jīng)營(yíng)行 為，由工商行政管理部門(mén)依法予以取締，沒(méi)收違法所得；觸犯刑律的，依照刑法關(guān)于非法經(jīng)營(yíng)罪、重大責(zé)任事故罪、重大勞動(dòng)安全事故罪、危險(xiǎn)物品肇事罪或者其他罪的規(guī)定，依法追究刑事責(zé)任；尚不夠刑事處罰的，并處 2 萬(wàn)元以下的罰款；無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為規(guī)模較大、社會(huì)危害嚴(yán)重的，并處 2 萬(wàn)元以上 20 萬(wàn)元以下的罰款；無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環(huán)境資源的，沒(méi)收專(zhuān)門(mén)用于從事無(wú)照經(jīng)營(yíng)的工具、設(shè)備、原材料、產(chǎn)品 (商品 )等財(cái)物，并處 5 萬(wàn)元以上 50 萬(wàn)元以下的罰款。 對(duì)無(wú)照經(jīng)營(yíng)行為的處罰，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定 。 [其他法律、法規(guī)的規(guī)定。 ] 《公司登記管理?xiàng)l例》 (國(guó)務(wù)院于 1994 年 6 月 24 日發(fā)布， 2022 年 12 月 18 日修訂，下稱(chēng)“《公司登記管理?xiàng)l例》” )第三十三條規(guī)定： 公司變更經(jīng)營(yíng)范圍的，應(yīng)當(dāng)自變更決議或者決定作出之日起 30 日內(nèi)申請(qǐng)變更登記；變更經(jīng)營(yíng)范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定在登記前須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)自國(guó)家有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)之日起 30 日內(nèi)