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正文內(nèi)容

高曉力最高人民法院關(guān)于審?fù)馍掏顿Y企業(yè)糾紛案件司法解釋稿介紹-文庫吧

2025-04-22 15:02 本頁面


【正文】 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)有關(guān)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn),在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人未能辦理批準(zhǔn)手續(xù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效。由于合同未生效造成的損失,應(yīng)當(dāng)判令有過錯(cuò)的一方向另一方承擔(dān)損害賠償責(zé)任;雙方都有過錯(cuò)的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯(cuò)大小判令雙方承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。” ? 合同成立后,合同條款對(duì)當(dāng)事人即具有約束力。 合同被認(rèn)定未生效,但合同中的部分條款仍然對(duì)當(dāng)事人有約束力。 例如:合同中有關(guān)當(dāng)事人履行報(bào)批義務(wù)條款及因該義務(wù)而設(shè)定的違約條款 ? 第二條 當(dāng)事人就外商投資企業(yè)相關(guān)事項(xiàng)達(dá)成的補(bǔ)充協(xié)議對(duì)已獲批準(zhǔn)的合同不構(gòu)成重大或?qū)嵸|(zhì)性變更的,人民法院不應(yīng)以未經(jīng)外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)為由認(rèn)定該補(bǔ)充協(xié)議未生效。 ? 前款規(guī)定的重大或?qū)嵸|(zhì)性變更包括注冊(cè)資本、公司類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、股東認(rèn)繳的出資額、出資方式的變更以及公司合并、公司分立、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等。 ? 如何理解 “ 補(bǔ)充協(xié)議 ” ? ? 如何理解 “ 重大或?qū)嵸|(zhì)性變更 ” ? ? 《 合同法 》 第 30條: 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的,為新要約。 有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更,是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。 ? 國家工商行政管理總局、商務(wù)部、海關(guān)總署、國家外匯管理局(工商外企字 [2021]81號(hào))《 關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見 》 第 13條: 外商投資的公司申請(qǐng)變更登記應(yīng)當(dāng)依照 《 公司登記管理?xiàng)l例 》 第二十七條、第二十九條、第三十一條、第三十二條、第三十三條、第三十四條、第三十五條規(guī)定提交相應(yīng)的文件。因下列情形辦理有關(guān)登記事項(xiàng)變更登記時(shí)還應(yīng)當(dāng)提交原審批機(jī)關(guān)的審批文件以及變更后的批準(zhǔn)證書: (一)注冊(cè)資本; (二)公司類型; (三)經(jīng)營范圍; (四)營業(yè)期限; (五)股東或發(fā)起人認(rèn)繳的出資額、出資方式; (六)外商投資的公司合并、分立; (七)跨審批機(jī)關(guān)管轄的地址變更; (八)有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓或股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓(不涉及營業(yè)執(zhí)照和批準(zhǔn)證書載明事項(xiàng)的除外)。 除前款規(guī)定情形以外,外商投資的公司登記事項(xiàng)變更涉及公司章程修改的,應(yīng)當(dāng)在辦理變更登記手續(xù)后 30日內(nèi)依法向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)辦理變更手續(xù)。 ? 第三條 外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的合同具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的無效情形的,人民法院仍應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同無效。該合同具有法律、行政法規(guī)規(guī)定的可撤銷情形,當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷的,人民法院應(yīng)予支持。 ? 經(jīng)過批準(zhǔn)的合同未必有效。根據(jù)法律、行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)經(jīng)過外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)才生效的合同, “ 批準(zhǔn) ” 是合同生效的必要條件,但并非充分條件,合同有效還必須符合我國 《 合同法 》 規(guī)定的其他條件。 ? 《 合同法 》 第 52條: 有下列情形之一的,合同無效: (一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益; (二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益; (三)以合法形式掩蓋非法目的; (四)損害社會(huì)公共利益; (五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 ? 《 合同法 》 第 53條: 合同中的下列免責(zé)條款無效: (一)造成對(duì)方人身傷害的; (二)因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。 ? 《 合同法 》 第 54條 : 下列合同,當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷: (一)因重大誤解訂立的; (二)在訂立合同時(shí)顯失公平的。 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同,受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。 當(dāng)事人請(qǐng)求變更的,人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。 ? 未規(guī)定請(qǐng)求 “ 變更 ” 的情形 ? 法律后果: 《 合同法 》 第 58條: 合同無效或者被撤銷后,因該合同取得的財(cái)產(chǎn),應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒有必要返還的,應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失,雙方都有過錯(cuò)的,應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 ? 案例:福來公司案(中外合作經(jīng)營企業(yè)合同及補(bǔ)充合同,名為合作實(shí)為借貸,無效) (二)出資、提供合作條件違約的 處理 ? 第四條 合同約定一方當(dāng)事人以需要辦理權(quán)屬變更登記的標(biāo)的物出資或者提供合作條件,該方當(dāng)事人未按約定期限辦理權(quán)屬變更登記的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成違約。 ? 前款規(guī)定的標(biāo)的物已交付外商投資企業(yè)實(shí)際使用,且負(fù)有辦理權(quán)屬變更登記義務(wù)的一方當(dāng)事人在人民法院指定的合理期限內(nèi)完成了登記的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該方當(dāng)事人履行了出資或者提供合作條件的義務(wù)。 ? 出資比例:合資企業(yè)中外國合營者出資 25%? 合資企業(yè)的性質(zhì) ? 出資方式:合營者 自己所有 的貨幣、廠房、機(jī)器設(shè)備、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、場(chǎng)地使用權(quán)等。( 1987年 12月 30日國務(wù)院批準(zhǔn)、外經(jīng)貿(mào)部和國家工商行政管理局發(fā)布 《 關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定 》 ) ? 出資期限: ? 注冊(cè)資本 :為設(shè)立合營企業(yè)在登記管理機(jī)構(gòu)登記的資本總額,應(yīng)為合營各方認(rèn)繳的出資額之和 ? 投資總額:含企業(yè)借款,是按照合營、合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資產(chǎn)的總和。 投資總額是審批機(jī)關(guān)確定審批權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)、是海關(guān)確定外商投資企業(yè)免稅額度的標(biāo)準(zhǔn)、是外匯管理機(jī)關(guān)確定外商投資企業(yè)對(duì)外貸款額度的標(biāo)準(zhǔn)。 ? 根據(jù)外商投資企業(yè)法的規(guī)定,中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同可以約定一方合資者或者合作者(一般為中方)以土地使用權(quán)、場(chǎng)地使用權(quán)、建筑物、廠房等出資或者提供合作條件,但應(yīng)當(dāng)辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)。 ? 未辦理權(quán)屬變更登記手續(xù),是否構(gòu)成違約?產(chǎn)生爭議: ? 第一種觀點(diǎn):不論是否實(shí)際交付使用,均應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成違約,交付使用僅是判令承擔(dān)違約責(zé)任大小時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮的情節(jié)。 ? 第二種觀點(diǎn):在中方合資者或者合作者已將相關(guān)財(cái)產(chǎn)交付中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)使用的情況下,不宜僅以其沒有及時(shí)辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)認(rèn)定其沒有履行出資或者提供合作條件的義務(wù),如果合資者或者合作者能夠在人民法院指定的期限內(nèi)補(bǔ)辦完成了權(quán)屬變更登記手續(xù)的,人民法院即不應(yīng)再認(rèn)定構(gòu)成違約。,特別是在有些合同中約定了高額違約金條款,一旦認(rèn)定構(gòu)成違約,中方將向?qū)Ψ街Ц对撨`約金,而事實(shí)上未辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)并未實(shí)質(zhì)影響外商投資企業(yè)對(duì)已交付財(cái)產(chǎn)的使用。當(dāng)然,如果當(dāng)事人直接請(qǐng)求該合資者或者合作者辦理權(quán)屬變更登記手續(xù),人民法院在查明該財(cái)產(chǎn)上沒有被設(shè)定其他權(quán)利負(fù)擔(dān)、辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)不存在障礙的基礎(chǔ)上,可以判令當(dāng)事人為辦理變更登記手續(xù)的行為。在中方合資者或者合作者沒有將相關(guān)財(cái)產(chǎn)交付使用、或者雖交付使用但不符合要求、或者不能辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)的情況下,即應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該方違約,并判令其承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。這樣處理,更為公平合理。 ? 《 會(huì)議紀(jì)要 》 : “ 8 在中外合資經(jīng)營企業(yè)合同 、 中外合作經(jīng)營企業(yè)合同有效的前提下 , 中外合資經(jīng)營企業(yè) 、 中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資者應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同約定的方式 、 數(shù)額 、 期限等全面履行各自的出資義務(wù)或者提供合作條件的義務(wù) , 否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任 。對(duì)于中外合資經(jīng)營企業(yè)合同 、 中外合作經(jīng)營企業(yè)合同中約定以土地使用權(quán) 、 廠房 、 機(jī)器設(shè)備等需要辦理過戶手續(xù)的方式出資或者提供合作條件的 , 應(yīng)當(dāng)區(qū)分已交付合資 、 合作企業(yè)使用但未辦理過戶手續(xù)的情形和未交付使用且未辦理過戶手續(xù)的情形 , 判令負(fù)有履行該義務(wù)的一方當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任 。 ” ? 案例:沛時(shí)公司案(已交付使用、未辦理過戶手續(xù),承擔(dān)違約責(zé)任) ? 案例:興捷公司案(已交付使用、辦理過戶手續(xù)遲延,不承擔(dān)違約責(zé)任) ? 辦理變更登記與出資瑕疵責(zé)任:標(biāo)的物已交付外商投資企業(yè)實(shí)際使用,且負(fù)有辦理權(quán)屬變更登記義務(wù)的一方當(dāng)事人在人民法院指定的合理期限內(nèi)完成了登記的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該方當(dāng)事人履行了出資或者提供合作條件的義務(wù)。即不應(yīng)再追究出資人的出資瑕疵責(zé)任,避免了債權(quán)人向該方股東主張承擔(dān)出資不足的法律責(zé)任。 (三)外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛的處理 ? 第五條 外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立后,合同約定負(fù)有報(bào)批義務(wù)的轉(zhuǎn)讓方和外商投資企業(yè)不履行報(bào)批義務(wù),經(jīng)受讓方催告后在合理的期限內(nèi)仍未履行,受讓方請(qǐng)求解除合同并由轉(zhuǎn)讓方返還其已支付的轉(zhuǎn)讓款、賠償損失的,人民法院應(yīng)予支持。 ? 賠償損失的范圍包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過轉(zhuǎn)讓方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 ? 設(shè)定前提:合同約定 轉(zhuǎn)讓方 負(fù)有報(bào)批義務(wù) ? 轉(zhuǎn)讓方 不履行 報(bào)批義務(wù) ? 受讓方提出訴訟請(qǐng)求:解除合同 ? 未生效合同不同于無效合同:可以解除 ? 賠償損失的范圍: 保護(hù)受讓方的利益,比照違約損失賠償?shù)奶幚? ( 1)實(shí)際損失 ( 2)可得的利益損失 ? 《 合同法 》 第 93條: 當(dāng)事人協(xié)商一致,可以解除合同。 當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí),解除權(quán)人可以解除合同。 ? 《 合同法 》 第 94條: 有下列情形之一的,當(dāng)事人可以解除合同: (一)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的; (二)在履行期限屆滿之前,當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)
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