【正文】 的理想模型： “ 董事間的相互制衡制度未能形成 ” 。 ?股東行為的不規(guī)范對公司治理的影響非常明顯 ， 具體表現(xiàn)在 部分公司未完成三分開 （ 人事 、 財務(wù) 、 資產(chǎn) ） ， 公司不獨立 股東操縱上市公司 ， 占用上市公司資產(chǎn) ， 利用上市公司的名義對外貸款 ， 利于上市公司為其擔保 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e ?健全的治理結(jié)構(gòu) ：股東大會 、 董事會 、 監(jiān)事會 、 經(jīng) 理層機構(gòu)完整 ， 運轉(zhuǎn)正常 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 目 錄 一、公司治理的基本內(nèi)涵 二、公司治理的問題與完善 三、發(fā)行審核關(guān)注的公司治理問題 四、上市后董秘應(yīng)關(guān)注的治理問題 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 控股股東與公司的獨立性 ?控股股東的天然優(yōu)勢及其對公司的重大影響 。 ?發(fā)行審核的重點：如何防止控股股東和實際控制人借助其優(yōu)勢地位非常便利地損害發(fā)行人或上市公司的利益 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e ?最終實際控制人的概念 ?發(fā)審關(guān)注重點：實際控制人的財務(wù)狀況 、 盈利能力及獨立生存能力； ?實質(zhì)控制人的控制力：合理 、 均衡的股權(quán)結(jié)構(gòu) 。 ?資產(chǎn)完整 ：生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機器設(shè)備以及商標、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)；非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當具備與經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。 ?機構(gòu)獨立 ：內(nèi)部經(jīng)營管理機構(gòu)健全，獨立行使經(jīng)營管理職權(quán)，不與控股股東方混同； S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 公司治理機構(gòu)的健全 ?要求：發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會 、 董事會 、監(jiān)事會 、 獨立董事 、 董事會秘書制度 ， 相關(guān)機構(gòu)和人員能夠依法履行職責 。 ?控制人推薦董事和經(jīng)理人選的程序合法 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 3. 4 關(guān)注兩大上市公司常見問題 ?發(fā)行人的公司章程中已明確對外擔保的審批權(quán)限和審議程序 ， 不存在為控股股東 、 實際控制人及其控制的其他企業(yè)進行違規(guī)擔保的情形 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 關(guān)于資金占用的特別關(guān)注 ?經(jīng)營性資金往來 ， 應(yīng)限制在合理的結(jié)算期內(nèi)； ?不得相互代墊支出； ?其它應(yīng)關(guān)注事項：有償或無償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；通過銀行或非銀行金融機構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進行投資活動；為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實交易背景的商業(yè)承兌匯票；代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù) 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 關(guān)于對外擔保的特別關(guān)注 ?對外擔保的禁止性規(guī)定： ?不得為控股股東及本公司持股 50%以下的其他關(guān)聯(lián)方 、 任何非法人單位或個人提供擔保 。 ?公司 《 章程 》 應(yīng)當對對外擔保的審批程序 、 被擔保對象的資信標準做出規(guī)定 。 ?公司對外擔保必須要求對方提供反擔保 ， 且反擔保的提供方應(yīng)當具有實際承擔能力 。 ?英國的公司秘書制度與香港董事會秘書制度的對我們制度設(shè)計的影響； ?董事會秘書的產(chǎn)生及其被社會所接受的由來 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 董事會秘書的主要權(quán)力 ?知情權(quán)：有權(quán)出席股東大會與董事會，并在相應(yīng)的會議紀錄上簽字；董事會秘書為履行職責有權(quán)了解公司的財務(wù)和經(jīng)營情況，參加涉及信息披露的有關(guān)會議，查閱涉及信息披露的所有文件，并要求公司有關(guān)部門和人員及時提供相關(guān)資料和信息 ?報告權(quán)：在董事會擬作出的決議違反法律、法規(guī)、規(guī)章、本規(guī)則、本所其他規(guī)定和公司章程時，應(yīng)當提醒與會董事，并提請列席會議的監(jiān)事就此發(fā)表意見；如果董事會堅持作出上述決議，董事會秘書應(yīng)將有關(guān)監(jiān)事和其個人的意見記載于會議記錄上，并立即向本所報告；董事會秘書在履行職責過程中受到不當妨礙和嚴重阻撓時，可以直接向本所報告 ?為更好地保障知情權(quán)，采取了很多的措施，包括公司法的承認、資格設(shè)限、 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 董秘的主要法律責任 ?作為公司高級管理人員所必須承擔的責任：《公司法》下的違反勤勉與忠實義務(wù)所必須承擔的民事與刑事責任； 《證券法》下的信息披露虛假、內(nèi)幕交易與非法買賣本公司股東的民事與刑事責任， （美國借鑒） ?董事會秘書職責履行中的責任：《股票上市規(guī)則》中的相關(guān)規(guī)定，未履行職責，以及履行職務(wù)時出現(xiàn)重大錯誤或疏漏，給投資者造成重大損失 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 董事會的 日常 運作 ?公司自治原則下的董事會運作； ?公司制的核心：董事間的權(quán)力制衡 ， ?權(quán)力制衡的基礎(chǔ)：董事必須有明確的法律義務(wù)與責任 . ?董事的基本義務(wù)：注意義務(wù)與忠實義務(wù)義務(wù) 。 ?董事會運作關(guān)注重點：董事會有無被大股東操縱；獨立董事是否無法發(fā)揮應(yīng)有的作用；董事 、 經(jīng)理或其他關(guān)鍵管理人員是否頻繁變更 。 ?忠實義務(wù)是對董事“道德”的要求 ?所有權(quán)與經(jīng)營管理權(quán)分離后，股東與公司利益的保證有賴于董事會的監(jiān)督，誠實信用義務(wù)尤為重要。 ?注意義務(wù)是對董事“稱職”的基本要求，強調(diào)董事履行義務(wù)的方式而非履行義務(wù)的本身的內(nèi)容 ?司法實踐中，對于董事是否履行注意義務(wù)是明確董事具有行為責任的主要判別依據(jù) S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 董事會的人選 ?董事的任免程序及其注意事項； ?發(fā)行人應(yīng)當參照 《 關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見 》 ， 建立獨立董事制度 。 ?董事會的召集：代表 1/10以上表決權(quán)的股東、 1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議，董事長應(yīng)當自接到提議后 10日內(nèi)，召集和主持董事會會議。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過 ； S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 董事會日常 運作 關(guān)注的幾個問題 ?存在關(guān)聯(lián)交易時的處理：過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。 ?獨立董事的特別規(guī)定：特別職權(quán)及其對董事會程序的影響 ?董秘：促使董事會依法行使職權(quán)；在董事會擬作出的決議違反法律、法規(guī)、規(guī)章、本規(guī)則、本所其他規(guī)定和公司章程時，應(yīng)當提醒與會董事，并提請列席會議的監(jiān)事就此發(fā)表意見；如果董事會堅持作出上述決議，董事會秘書應(yīng)將有關(guān)監(jiān)事和其個人的意見記載于會議記錄上，并立即向交易所報告 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 股東大會的運作 ?董事會運作的案例，國際大廈與宏智科技的股東大會運作案例、重慶實業(yè)關(guān)聯(lián)交易的案例 ?幾個趨勢： 程序優(yōu)先原則，程序合法、合規(guī)是實體合法的重要條件，同時程序合法是保證公司治理的核心因素； 規(guī)則趨于細化，在多年的上市公司運作實踐過程中已經(jīng)基本解決了規(guī)則的細化問題，規(guī)則更具有操作性。 ?主要規(guī)則：《公司法》《上市公司股東大會規(guī)則》、《上市公司章程指引》《股東大會議事規(guī)則》《股票上市規(guī)則》 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 股東大會的召集 ?召