與上市公司獨(dú)立董事相關(guān)的主要法律條款分析-在線瀏覽
2025-03-22 07:04本頁(yè)面
【正文】 公司章程的規(guī)定，符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策及環(huán)境保護(hù)政策。 ? 重組／幅度／同一實(shí)際控制人？重大變化？ ? 從立法意圖看， 《 首發(fā)辦法 》 第十二條規(guī)定要求發(fā)行人最近 3年內(nèi)實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更，旨在以公司控制權(quán)的穩(wěn)定為標(biāo)準(zhǔn)，判斷公司是否具有持續(xù)發(fā)展、持續(xù)盈利的能力，以便投資者在對(duì)公司的持續(xù)發(fā)展和盈利能力擁有較為明確預(yù)期的情況下做出投資決策。因此，認(rèn)定公司控制權(quán)的歸屬，既需要審查相應(yīng)的股權(quán)投資關(guān)系，也需要根據(jù)個(gè)案的實(shí)際情況，綜合對(duì)發(fā)行人股東大會(huì)、董事會(huì)決議的實(shí)質(zhì)影響、對(duì)董事和高級(jí)管理人員的提名及任免所起的作用等因素進(jìn)行分析判斷。 發(fā)行人及其保薦人和律師應(yīng)當(dāng)提供充分的事實(shí)和證據(jù)證明多人共同擁有公司控制權(quán)的真實(shí)性、合理性和穩(wěn)定性，沒(méi)有充分、有說(shuō)服力的事實(shí)和證據(jù)證明的，其主張不予認(rèn)可。 如果發(fā)行人最近 3年內(nèi)持有、實(shí)際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人發(fā)生變化，且變化前后的股東不屬于同一實(shí)際控制人，視為公司控制權(quán)發(fā)生變更。 2023/3/7 廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師 9 六 實(shí)際控制人問(wèn)題－ 不存在實(shí)際控制人情形 ? 發(fā)行人不存在擁有公司控制權(quán)的人或者公司控制權(quán)的歸屬難以判斷的，如果符合以下情形，可視為公司控制權(quán)沒(méi)有發(fā)生變更： （一）發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)管理層和主營(yíng)業(yè)務(wù)在首發(fā)前 3年內(nèi)沒(méi)有發(fā)生重大變化； （二）發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)不影響公司治理有效性； （三）發(fā)行人及其保薦人和律師能夠提供證據(jù)充分證明。 2023/3/7 廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師 10 六 實(shí)際控制人問(wèn)題－ 國(guó)企重組情形 ? 因國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理需要，國(guó)務(wù)院或者省級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)無(wú)償劃轉(zhuǎn)直屬國(guó)有控股企業(yè)的國(guó)有股權(quán)或者對(duì)該等企業(yè)進(jìn)行重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，如果符合以下情形，可視為公司控制權(quán)沒(méi)有發(fā)生變更： （一）有關(guān)國(guó)有股權(quán)無(wú)償劃轉(zhuǎn)或者重組等屬于國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理的整體性調(diào)整，經(jīng)國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者省級(jí)人民政府按照相關(guān)程序決策通過(guò)，且發(fā)行人能夠提供有關(guān)決策或者批復(fù)文件； （二）發(fā)行人與原控股股東不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者大量的關(guān)聯(lián)交易，不存在故意規(guī)避 《首發(fā)辦法 》 規(guī)定的其他發(fā)行條件的情形； （三）有關(guān)國(guó)有股權(quán)無(wú)償劃轉(zhuǎn)或者重組等對(duì)發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)管理層、主營(yíng)業(yè)務(wù)和獨(dú)立性沒(méi)有重大不利影響。 不屬于前兩款規(guī)定情形的國(guó)有股權(quán)無(wú)償劃轉(zhuǎn)或者重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，視為公司控制權(quán)發(fā)生變更 。凈利潤(rùn)以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為計(jì)算依據(jù)； （二）發(fā)行前凈資產(chǎn)不少于兩千萬(wàn)元； （三）最近一期末不存在未彌補(bǔ)虧損； （四）發(fā)行后股本總額不少于三千萬(wàn)元。 2023/3/7 廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師 13 九 稅收問(wèn)題 ? 第十四條 發(fā)行人依法納稅，各項(xiàng)稅收優(yōu)惠符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。 ? 地方優(yōu)惠政策沒(méi)有國(guó)家稅法政策的依據(jù)？存在被追繳的風(fēng)險(xiǎn)？外商投資企業(yè)？高新技術(shù)企業(yè)？特區(qū)內(nèi)／外企業(yè)？ ? 全國(guó)人民代表大會(huì)常委會(huì)于 1980年 8月 26日頒發(fā) 《 廣東省經(jīng)濟(jì)特區(qū)條例 》 ? 深府 [1988]232 號(hào)文 《 關(guān)于深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)稅收政策若干問(wèn)題的規(guī)定 》 ? 深府 [1999]171 號(hào)文 《 關(guān)于進(jìn)一步扶持高新技術(shù)企業(yè)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的若干規(guī)定 》 ? 深圳市政府于 1993年 1月 21日頒布 《 關(guān)于寶安、龍崗兩個(gè)市轄區(qū)有關(guān)稅收政策問(wèn)題的通知 》 2023/3/7 廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師 14 十 重大或有事項(xiàng)問(wèn)題 ? 第二十二條 發(fā)行人的公司章程中已明確對(duì)外擔(dān)保的審批權(quán)限和審議程序，不存在為控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)進(jìn)行違規(guī)擔(dān)保的情形。 ? 公司下列對(duì)外擔(dān)保行為，須經(jīng)股東大會(huì)審議通過(guò)。 2023/3/7 廣東君言律師事務(wù)所 曹平生 律師 15 十一 股權(quán)問(wèn)題 ? 第十六條 發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東所持發(fā)行人的股份不存在重大權(quán)屬糾紛。與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，以及嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。 ? 股東大會(huì)－權(quán)力機(jī)構(gòu) 董事會(huì)－決策機(jī)構(gòu) 監(jiān)事會(huì)－監(jiān)督機(jī)構(gòu)
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