【正文】 名義訂立合同 ,相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的 ,該代理行為有效 。 表見代理 (1)表見代理的涵義 所謂表見代理 ,是指善意相對(duì)人有理由相信無權(quán)代理人具有代理權(quán) ,且基于此項(xiàng)信賴而與無權(quán)代理人訂立合同 ,由此造成的法律后果由被代理人 承擔(dān)的代理 。 即：由 被代理人 行使追認(rèn)權(quán)或拒絕權(quán)而定 。 (3)代理權(quán)終止后的 代理 行為 。 無權(quán)代理的表現(xiàn)形式 (1)無合法授權(quán)的 代理 行為 。 指定代理關(guān)系中的被代理人只能是公民 ,而且一般是無行為能力或限制行為能力的公民 。 法定代理：所謂法定代理 ,是指依據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生代理權(quán)的一種代理 。 法律規(guī)定用書面形式的 ,應(yīng)當(dāng)用書面形式 。合同代理一般采用委托代理 。 (三 )代理的種類 《民法通則》第 64條規(guī)定 :代理包括委托代理、法定代理和指定代理 。 三、代理制度 (一 )代理的基本概念：所謂代理 ,是指代理人以被代理人的名義 ,并在其授權(quán)范圍內(nèi)向第三人做出意思表示或接受第三人的意思表示 ,所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)直接由被代理人享有和承擔(dān)的法律行為 。 權(quán)利：所謂權(quán)利 ,是指權(quán)利主體依據(jù)法律規(guī)定和合同約定 ,有權(quán)按照自己的意志做出某種行為 ,同時(shí) 要求義務(wù)主體做出某種行為或者不得做出某種行為 ,以實(shí)現(xiàn)自己的合法權(quán)益 。 合同法律關(guān)系客體的種類 (l)行為：所謂行為 ,在這里是指人們?cè)谥饔^意志支配下 所實(shí)施的具體活動(dòng) ,包括作為和不作為； (2)財(cái)：所謂財(cái) ,一般是指貨幣資金 ,也包括有價(jià)證券 ,它是生產(chǎn)和流通過程中停留在貨幣形態(tài)上的那部分資金； (3)物：所謂物 ,是指可為人們控制的、具有使用價(jià)值和價(jià)值的生產(chǎn)資料和消費(fèi)資料； (4)智力成果：所謂智力成果 ,又稱非物質(zhì)財(cái)富 ,是指腦力勞動(dòng)的成果 ,如專利權(quán)、著作權(quán)和商標(biāo)權(quán)等 。 根據(jù)我國現(xiàn)行法律、法規(guī)規(guī)定 ,其他組織主要包括以下兒種 :（ 1）聯(lián)營企業(yè)； (2)不具備法人資格的集體企業(yè)； (3)不具備法人資格的聯(lián)營企業(yè)； (4)不具備法人資格的社會(huì)團(tuán)體； (5)其他不具備法人資格的組織。 法人的終止是指在法律上終止法人的資格 。 法人的變更是指法人依法成立后 ,在組織機(jī)構(gòu)上、宗旨上以及業(yè)務(wù)方面的重大變更。法人產(chǎn)生的形式有三種 :一是依照國家法律規(guī)定或者國家機(jī)關(guān)行政命令的程序而成立的機(jī)關(guān)和社會(huì)組織；二是經(jīng)國家行政主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記而成立的工商企業(yè)等；三是根據(jù)國家公布的規(guī)范性文件的程序而成立的專門經(jīng)濟(jì)組織、學(xué)術(shù)組織的社會(huì)團(tuán)體等。②法人的行為能力是指法人能以自己的行為參與經(jīng)濟(jì)活動(dòng) ,依法享有經(jīng)濟(jì)權(quán)利和承 擔(dān)經(jīng)濟(jì)義務(wù) ,從而引起經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系發(fā)生、變更、終止的資格 。 (3)法人的權(quán)利能力和行為能力 ①法人的權(quán)利能力是指法律賦予法人參與經(jīng)濟(jì)活動(dòng)時(shí) ,依法享有經(jīng)濟(jì)權(quán)利和承擔(dān)經(jīng)濟(jì)義務(wù)的資格 。 (2)法人成立的必備條件 作為一個(gè)社會(huì)組織 ,必須具備法定條件才能成為法人 。 自然人作為合同法律關(guān)系的主體應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力 。 (一 )合同法律關(guān)系主體 合同法律關(guān)系主體的概念：是指合同法律關(guān)系的參加者，通常稱為當(dāng)事人 ,它是合同權(quán)利的享有者 (債權(quán)人 )和合同義務(wù)的承擔(dān)者 (債務(wù)人 )。 (三 )合同與法律的關(guān)系：①合同的效力是以服從法律為前提的；②合同是一種法律手段；③合同關(guān)系實(shí)際上是一種法律關(guān)系 。 合同具有下列特征 :①合同是一種民事法律行為；②合同是雙方或多方的民事法律行為；③合同當(dāng)事人的法律地位平等 。 掌握：合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素 ,主體、客體、內(nèi)容。 承包商在投標(biāo)過程中要對(duì)業(yè)主提供的資料進(jìn)行研究，認(rèn)真作好現(xiàn)場(chǎng)考察環(huán)節(jié)的工作，充分了解施工中可能存在的風(fēng)險(xiǎn)，并在報(bào)價(jià)中體現(xiàn)出來，在管理中采取相應(yīng)措施，從而避免或減少損失發(fā)生。因?yàn)橐罁?jù) 款， 款的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)為承包商通過業(yè)主所提供資料及現(xiàn)場(chǎng)考察，已取得可能對(duì)投標(biāo)有影響或起作用的風(fēng)險(xiǎn)、意外等的必要資料，并且 在報(bào)價(jià)中考慮這些因素的影響。 五、綜合分析： 根據(jù)案例所述情況，承包商可能會(huì)依據(jù) 款不可預(yù)見的外界障礙或自然條件向業(yè)主方提出費(fèi)用補(bǔ)償?shù)囊蟆?4）業(yè)主對(duì)指定分包商在付款上有優(yōu)惠。 2． 1）選擇分包單位的權(quán)利不同； 2）分包合同的工作內(nèi)容不同，指定分包工作屬專業(yè)性很強(qiáng)或特殊的、不在合同約定由承包商完成范圍之內(nèi)的工作，一般分包商的工作則為承包商承包工作范圍的一部份。如出現(xiàn)相互矛盾的情況，以下述文件次序在先者為準(zhǔn)。而業(yè)主則認(rèn)為根據(jù)合同第 11 款（現(xiàn)場(chǎng)勘察）的規(guī)定，承包商已經(jīng)認(rèn)真進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)考察，對(duì)于施工所用的大宗材料的料源和水源應(yīng)有充分考慮，拒絕任何經(jīng)濟(jì)索賠要求。因此，承包商只得到極遠(yuǎn)的地方去運(yùn)這些大宗材料，而且運(yùn)距逾來逾長，加之路況極差，造成運(yùn)輸負(fù)擔(dān)沉重，工期嚴(yán)重滯后，成本費(fèi)用直線上升。 （ ） 3．公路工程施工中，承包商對(duì)全部現(xiàn)場(chǎng)作業(yè)和施工方法的適用性、可靠性和安全性負(fù)責(zé)，因此有權(quán)采用他認(rèn)為合理經(jīng)濟(jì)的施工方法，監(jiān)理工程師不得干預(yù)。 三、判斷題 1．監(jiān)理工程師有權(quán)進(jìn)行合同內(nèi)沒有規(guī)定的檢查試驗(yàn)，但這種額外試驗(yàn)費(fèi)用由業(yè)主承擔(dān)。 A、將承包的全部工程分包給其他單位實(shí)施 B．按照合同內(nèi)約定將特殊專業(yè)工程分包給其他單位 C．將工程的主要部分交給其他單位實(shí)施 D．承接分包工程后進(jìn)行再分包 4．對(duì)變更工程進(jìn)行變更估價(jià)時(shí)，監(jiān)理工程師可能與承包商協(xié)商新費(fèi)率的情況包括（）。 A．招標(biāo)公告 B．內(nèi)容確定具體并表明受約束意思的商業(yè)廣告 C．招標(biāo)說明書 D．寄送的價(jià)目表 2．債權(quán)撤銷權(quán)在（ ）情況下消滅。 A．依據(jù)合同條款提出的索賠 B．依據(jù)其它法律文書提出的索賠 C．提出的道義索賠 D．無合法理由延誤竣工對(duì)業(yè)主的違約索賠 3．某公路項(xiàng)目設(shè)計(jì)合同的價(jià)格為 300 萬元，設(shè)計(jì)單位已接受委托方支付的定金，無正當(dāng)理由拒不履行合同義務(wù) ，則委托方有權(quán)要求設(shè)計(jì)單位返還（ ）萬元。 第二部分 考試樣題及答案 一、單項(xiàng)選擇題： 1．在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表 示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，對(duì)方（ ）。 四、考試方式、規(guī)定用時(shí) 閉卷筆試， 2小時(shí) 30 分鐘。 熟悉：施工監(jiān)理合同范本的結(jié)構(gòu)及合同生效、終止與變更。 掌握：工程變更受理、審批程 序，對(duì)變更工程的估價(jià)，工程延期、費(fèi)用索賠的受理?xiàng)l件、審批程序，索賠的評(píng)估，爭(zhēng)端處理與仲裁程序，分包工程的管理。 （五）合同管理的工作程序及方法 了解：公路工程施工合同管理的依據(jù)，工程分包的種類及特點(diǎn)，工程保險(xiǎn)的性質(zhì)及要求，違約及其處理，工程延期、工程費(fèi)用索賠的概念及主要類型。 熟悉：重要名詞術(shù)語，質(zhì)量監(jiān)理、進(jìn)度監(jiān)理、計(jì)量支付的有關(guān)規(guī)定，招標(biāo)與合同實(shí)施的進(jìn)程和典型事件。 熟悉：公路工程施工招標(biāo)的法定招標(biāo)方式，招標(biāo)人必須具備的條件，招標(biāo)前期準(zhǔn)備工作，招標(biāo)代理的有關(guān)規(guī)定，評(píng)標(biāo)委員會(huì)的責(zé)任，評(píng)標(biāo)定標(biāo)的原則，中標(biāo)與合同生效。 掌握：合同法的基本原則，合同的訂立、履行、 變更與解除，違約責(zé)任，合同糾紛的處理方式。 （二）合同法 了解：合同的概念及類別，格式條款，抗辯權(quán)，保全措施，合同終止，合同解釋，建設(shè)工程合同的要求。第一部分 考 試 大 綱 （一）法律基礎(chǔ)知識(shí) 熟悉：合同與法律的關(guān)系，代理的基本概念與基本特征，合同代理的基本形式與要求。 掌握：合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素，主體、客體、內(nèi)容。 熟悉：合同成立與合同效力，合同的主要條款，無效合同和可撤銷合同，效力待定合同，締約過失責(zé)任，合同的鑒證與公證，不可抗力及免責(zé)，建設(shè)工程合同和委托合同的有關(guān)規(guī)定。 （三）招標(biāo)投標(biāo)管理 了解：招標(biāo)投標(biāo)制度的特點(diǎn)、作用、原則，招標(biāo)投標(biāo)的程序，資格審查的方式 、程序、評(píng)審方法，招標(biāo)文件的組成及基本內(nèi)容，評(píng)標(biāo)委員會(huì)的組建，評(píng)標(biāo)辦法，授標(biāo)條件。 （四）公路工程國內(nèi)招標(biāo)文件范本 了解：招標(biāo)文件范本的構(gòu)成及基本內(nèi)容，施工合同擔(dān)保的形式及要求，對(duì)工程保險(xiǎn)的有關(guān)規(guī)定和要求 ，風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的劃分。 掌握：監(jiān)理工程師職責(zé)與權(quán)限，各種證書頒發(fā)程序及要求，合同文件的組成及優(yōu)先次序。 熟悉：分包的審批，保險(xiǎn)的檢查與落實(shí)，工程變更的基本要求與范圍，計(jì)日工的使用。 （六）公路工程施工監(jiān)理合同 了解：委托合同的概念及特征。 掌握：業(yè)主與監(jiān)理單位的權(quán)利與義務(wù)，監(jiān)理服務(wù)的費(fèi)用與支付。 五、題型結(jié)構(gòu)及分值 單選題： 20題 /20分 多選題： 20 題 /40分 判斷題： 10題 /10分 簡(jiǎn)答 題： 2 題 /10分 綜合分析題： 2題 /20分 六、主要參考書目 《中華人民共和國合同法》，法律出版社， 1999； 《中華人民共和國招投標(biāo)法》，法律出版社， 1999； 《公路工程國內(nèi)招標(biāo)文件范本》（ 2020年版），人民交通出版社； 《公路工程施工監(jiān)理合同范本》（交公路發(fā) [1997]567號(hào)）； 《公路工程施工監(jiān)理規(guī)范》（ JTJ07795）； 雷俊卿《合同管理》，人民交通出版社， 1999。 A．經(jīng)催告后，可解除合同 B．可解除合同 C．經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)未承諾履行的，可解除合同 D．在履行期限屆滿之前可解除合同 2．監(jiān)理工程師有權(quán)處理的索賠是承包商（ ）。 A． 60 B． 30 C． 90 D． 120 二、多項(xiàng)選擇題： 1．下列各項(xiàng)中屬于要約邀請(qǐng)的有（ ）。 A．自債權(quán)人知道撤銷事由之日起 1年內(nèi)沒有行使 B．自債權(quán)人應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起半年內(nèi)沒有行使 C．自債務(wù)人的行為發(fā) 生之日起 1年內(nèi)沒有行使 D．自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起 5年內(nèi)沒有行使 3．屬于非法分包工程的情況包括（ ）。 A．工程量清單中所含有的同類工作內(nèi)容 B．工程量清單中的工作內(nèi)容雖與實(shí)際變更工作性質(zhì)相同，但作業(yè)方法有重大差異 C．工程量清單中沒有該項(xiàng)工作 內(nèi)容 D．承包商因質(zhì)量不合格的返工工作內(nèi)容 E．工作內(nèi)容不變，實(shí)際工程量比工程量清單中的數(shù)量增加超過 25%以上，但不超過合同總價(jià)的 2%。 （ ） 2．工程一切險(xiǎn)和第三方責(zé)任險(xiǎn)由承包人以承包人與業(yè)主聯(lián)名投保，保險(xiǎn)費(fèi)由業(yè)主承擔(dān)。（ ） 四、 簡(jiǎn)答題： 1．簡(jiǎn)述合同文件的組成及優(yōu)先次序？ 2．簡(jiǎn)述一般分包和指定分包的區(qū)別？ 五、綜合分析： 1．某公路項(xiàng)目，簽約后，承包商無法在工程現(xiàn)場(chǎng)附近找到滿足技術(shù)規(guī)范要求的施工料源和水源，施工中所需沙石料和水源嚴(yán)重缺乏。承包商就此提出在投標(biāo)時(shí)，業(yè)主沒有在標(biāo)書中將這種情況預(yù)先告知承包商。 做為監(jiān)理工程師你對(duì)此有何看法？承包商應(yīng)吸取什么經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)？ [參考答案 ] 一、單項(xiàng)選擇題： D A D 二、多項(xiàng)選擇題： A、 C、 D A、 D A、 C、 D B、 C 三、判斷題 √ 四、簡(jiǎn)答題：（每小題 4分， 4 5＝ 20分） 1．合同文件是構(gòu)成一份完整合同所包括的所有文件，這些文件 對(duì)業(yè)主和承包商雙方都有約束力。 合同協(xié)議書；中標(biāo)通知書；投標(biāo)書和投標(biāo)書附錄；合同專用條款；合同通用條款；技術(shù)規(guī)范；圖紙；標(biāo)價(jià)的工程量清單；投標(biāo)書附表；本合同專用條款中可能規(guī)定的構(gòu)成合同組成部分的其他文件。 3）工程款的支付開支項(xiàng)目不同，對(duì)指定分包商的付款應(yīng)從 暫定金額內(nèi)開支，而對(duì)一般分包商的付款，則從工程量清單中相應(yīng)項(xiàng)目?jī)?nèi)開支。（ 款） 5）承包商對(duì)分包商違約行為承擔(dān)責(zé)任的范圍不同，承包商不對(duì)指定分包商的違約承擔(dān)責(zé)任。 監(jiān)理工程師不能同意承包商的要求。同時(shí)，案例中所述情況是一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包商能合理預(yù)計(jì)到的。 第三部分 《合同管理》復(fù)習(xí)講義 法律基礎(chǔ)知識(shí) 考試要點(diǎn) 熟悉：合同與法律的關(guān)系 ,代理的基本概念與基本特征 ,合同代理的基本形式與要求。 一、合同與 法律 (一 )合同 合同又稱契約、合約 ,是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止相互權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 (二 )法律 法律是一種具有強(qiáng)制力的特殊行為規(guī)范，即是體現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)意志 ,由國家制定或認(rèn)可 ,依靠國家的強(qiáng)制力來保證實(shí)施的行為規(guī)范 。 二、合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素 合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素為 :主體、客體和內(nèi) 容 ,三者缺一不可 。 合同法律關(guān)系主體的種類 1）自然人：是指基于出生而成為民事法律關(guān)系主體的有生命的人，包括本國人、外國人和沒有國籍的人 。 2）法人 (1)法人的概念：我國《民法通則》第