【正文】 方法為主 ， 民事 、 刑事調(diào)整方法為輔 。 民法是以個(gè)體利益為本位的 ，而經(jīng)濟(jì)法則是以社會(huì)整體利益為本位的； ? 3．法律規(guī)范的性質(zhì)不同，民法基本上是由純粹的民事法律規(guī)范組成，而經(jīng)濟(jì)法是以行政法律規(guī)范為主，逐步擴(kuò)大民事法律規(guī)范的作用，并輔以適當(dāng)?shù)男淌路梢?guī)范。 兩者互不隸屬 、 互為補(bǔ)充 ，共同促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展 。 （五）民法和經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系 ? 1． 調(diào)整對(duì)象不同 。 ? 4． 法律體系 ， 民法在制度和體系上都已形成完整的法律體系 ， 而商法則具有較強(qiáng)的開放性 （ 目前學(xué)界公認(rèn)包括 ， 公司 、 破產(chǎn) 、票據(jù) 、 證券 、 保險(xiǎn) 、 海商 ） 。 ? （ 4）商法的調(diào)整范圍中含有許多技術(shù)性或程度性關(guān)系，民法則極少有。 ? （ 2） 民法只調(diào)整橫向經(jīng)濟(jì)關(guān)系 ， 商法還要調(diào)整一定的縱向經(jīng)濟(jì)關(guān)系 ， 如商事監(jiān)管 。 （四）民法和商法的關(guān)系 ? 1． 法律地位 ， 兩者是一般法和特別法的關(guān)系 。 ? 4．要素通用，在兩法之間，有些要素在一定范圍內(nèi)和一定條件下可以通用。 ? 2．職能互補(bǔ)，民商法是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)常態(tài)性的法律，它多是通過任意性規(guī)范，導(dǎo)向市場(chǎng)主體自覺遵守市場(chǎng)規(guī)則；經(jīng)濟(jì)法則是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)非常態(tài)性的法律。 ? 3．政府和市場(chǎng)的關(guān)系假設(shè)不同；民商法立基于政府是外在于市場(chǎng)的假設(shè)，強(qiáng)調(diào)市場(chǎng)萬能，政府無能；而經(jīng)濟(jì)法則認(rèn)為政府是內(nèi)在于市場(chǎng)的，是經(jīng)濟(jì)生活的內(nèi)生變量，而非外生變量。 第三節(jié) 經(jīng)濟(jì)法與其他部門法的關(guān)系 一、經(jīng)濟(jì)法與民商法的關(guān)系 ?經(jīng)濟(jì)法與民商法的總體上的關(guān)系 ?經(jīng)濟(jì)法與民法的關(guān)系 ?經(jīng)濟(jì)法與商法的關(guān)系 ?商法與民法的關(guān)系 （一）經(jīng)濟(jì)法與民商法的表層區(qū)別 ? 經(jīng)濟(jì)法 ? 限制意思自治 ? 強(qiáng)調(diào)對(duì)部分市場(chǎng)主體偏重保護(hù) ? 經(jīng)濟(jì)法側(cè)重于從宏觀利益協(xié)調(diào)方面減少社會(huì)經(jīng)濟(jì)震蕩造成的破壞，從而提高效率來促進(jìn)人們的利益 ? 經(jīng)濟(jì)社會(huì)和生態(tài)目標(biāo) ? 有國(guó)別特色，突出本土化 ? 穩(wěn)定性較弱 ? 民商法 ? 強(qiáng)調(diào)意思自治 ? 強(qiáng)調(diào)對(duì)所有市場(chǎng)主體都平等保護(hù) ? 側(cè)重從微觀、從經(jīng)濟(jì)發(fā)展所需動(dòng)力方面，通過保障自由交易、自由競(jìng)爭(zhēng)以提高效率來促進(jìn)人們的利益 ? 重視經(jīng)濟(jì)目標(biāo) ? 國(guó)際通用，強(qiáng)調(diào)全球化 ? 穩(wěn)定性較強(qiáng) （二）經(jīng)濟(jì)法與民商法的深層區(qū)別 ? 1．市場(chǎng)主體的假設(shè)不同，民商法對(duì)其所規(guī)范的市場(chǎng)主體假設(shè)為平等、勻質(zhì)的 “ 經(jīng)濟(jì)人 ” ；經(jīng)濟(jì)法對(duì)其所規(guī)范的市場(chǎng)主體假設(shè)為不平等、非勻質(zhì)、各有具體個(gè)性的經(jīng)濟(jì)人兼社會(huì)人。 ? 2．劃分法律部門不再有萬能的標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)根據(jù)法律實(shí)踐的客觀需要結(jié)合一定的前瞻性認(rèn)識(shí)，對(duì)調(diào)整社會(huì)生活中某一類具備一定共性的社會(huì)關(guān)系的同質(zhì)法律規(guī)范進(jìn)行系統(tǒng)綜合，形成一個(gè)法律部門。 ? 而西方國(guó)家的法學(xué)研究，更重視的是對(duì)現(xiàn)實(shí)中出現(xiàn)的新法律的研究，并在此基礎(chǔ)上構(gòu)建超越于傳統(tǒng)理論的法學(xué)新理論框架。 ? （ 3）后果：所謂經(jīng)濟(jì)法有否獨(dú)立調(diào)整對(duì)象問題的論爭(zhēng)實(shí)際上早已被異化，淪為一場(chǎng)理論上論證經(jīng)濟(jì)法有否獨(dú)立調(diào)整方法與實(shí)踐上概括經(jīng)濟(jì)法現(xiàn)象的共性這兩者各執(zhí)一端的 “ 游戲 ” ，論爭(zhēng)失去統(tǒng)一的焦點(diǎn)。 ? 其次 ， 調(diào)整方法 ， 只有刑事 、 民事和行政三種 ，直接導(dǎo)致除刑法 、 民法和行政法外其他法律部門的生存危機(jī) 。 ? 其次， “ 社會(huì)公共性 ” 的概念過于模糊，以對(duì)經(jīng)濟(jì)法調(diào)整對(duì)象特性的描述，替代了調(diào)整對(duì)象本身的界定。 內(nèi)容包括市場(chǎng)管理關(guān)系；宏觀經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系和對(duì)外經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系 。 5．社會(huì)公共性說 ? （ 1） 代表人物： 王保樹 ， 《 經(jīng)濟(jì)法原理 》 ， 社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社 1999年版 。 ? （ 3） 評(píng)述： ? 首先 ， 將經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象界定為國(guó)家調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)關(guān)系 ， 看到了經(jīng)濟(jì)法國(guó)家調(diào)節(jié)的性質(zhì) 。 ? （ 2） 觀點(diǎn)：認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法調(diào)整在國(guó)家調(diào)節(jié)社會(huì)經(jīng)濟(jì)過程中因國(guó)家調(diào)節(jié)而引起的 ， 以國(guó)家 （ 其代表者 ） 為一方主體的社會(huì)關(guān)系 。 ? 再次，將組織內(nèi)部經(jīng)濟(jì)關(guān)系和涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系不作具體分析，籠統(tǒng)的納入經(jīng)濟(jì)法調(diào)整對(duì)象，不夠準(zhǔn)確。 ? （ 3） 評(píng)述： ? 首先 ， 具有許多合理和可取之處 。 ? （ 2） 觀點(diǎn)：認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法是國(guó)家為了保證社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的協(xié)調(diào)發(fā)展而制定的 ， 有關(guān)調(diào)整經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系和市場(chǎng)運(yùn)行關(guān)系的法律規(guī)范的統(tǒng)一體系 。 ? 再次 ， 具體劃分的四部分內(nèi)容 ， 存在交叉 。 ? （ 3） 評(píng)述：首先 ， 明確了 “ 國(guó)家干預(yù)經(jīng)濟(jì) ” 在經(jīng)濟(jì)法中的意義和地位 ， 一定程度上反映了建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制對(duì)經(jīng)濟(jì)法的客觀要求 。 ? （ 2） 觀點(diǎn)：認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法調(diào)整需要由國(guó)家干預(yù)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系 。 ? （ 3） 評(píng)述： ? 首先 ， 剔除了原大經(jīng)濟(jì)法觀點(diǎn)中本屬民法調(diào)整的內(nèi)容； ? 其次 ， 企業(yè)組織管理關(guān)系未做具體劃分； ? 再次 ， 籠統(tǒng)的將社會(huì)經(jīng)濟(jì)保障關(guān)系納入經(jīng)濟(jì)法調(diào)整范圍 。 ? （ 2） 觀點(diǎn)：認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法調(diào)整國(guó)家協(xié)調(diào)本國(guó)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中發(fā)生的特定經(jīng)濟(jì)關(guān)系 。 ? （ 3） 80年代中國(guó)經(jīng)濟(jì)建設(shè)和經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)的熱潮 。 4．大經(jīng)濟(jì)法觀點(diǎn)產(chǎn)生的根源 ? （ 1） 中國(guó)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的影響 。 ? （ 2）調(diào)整范圍不同。 3． 兩者的區(qū)別 ? （ 1） 產(chǎn)生時(shí)間不同 。 認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系以及與經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系密切聯(lián)系的經(jīng)濟(jì)協(xié)作關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 。 代表人物：陶和謙 ， 《 經(jīng)濟(jì)法學(xué) 》 ， 群眾出版社 1983年版 。 認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法調(diào)整國(guó)家機(jī)關(guān) 、 企業(yè) 、 事業(yè)單位和其他社會(huì)組織內(nèi)部及其相互之間以及它們與公民之間在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系 。 代表人物：粱彗星 。 否定說類型 ? 3． 經(jīng)濟(jì)行政法論 。 即認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法是研究經(jīng)濟(jì)法規(guī)運(yùn)用各個(gè)基本法手段和原則對(duì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系進(jìn)行綜合調(diào)整的規(guī)律的法律學(xué)科 。 代表人物： 王家福 。 否定說類型 1． 綜合經(jīng)濟(jì)法論 。 第二節(jié) 經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象 ? 一、經(jīng)濟(jì)法調(diào)整對(duì)象的學(xué)說述評(píng) ? （ 一 ） 否定說 ? 否定說認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法不具備特有的調(diào)整對(duì)象 ，人們所謂經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象其實(shí)都是其他部門法的調(diào)整對(duì)象 ， 所以經(jīng)濟(jì)法不是一個(gè)獨(dú)立的基本部門法 。經(jīng)濟(jì)法學(xué)總論 華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院 任超博士 第一章 經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象 ? 教學(xué)目的和要求：掌握經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象在經(jīng)濟(jì)法中的重要地位 ? 教學(xué)重點(diǎn)和難點(diǎn)：經(jīng)濟(jì)法具體調(diào)整對(duì)象的劃分 ? 教學(xué)方法與手段：著重闡述基本理論 第一節(jié) 經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究的核心問題 ? 一 、 經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究的邏輯起點(diǎn) —— 調(diào)整對(duì)象研究 ? 1． 部門法概念的意義 ? 2．部門法的必要概念要素 —— 調(diào)整對(duì)象 ? 二 、 重要意義 ? 1． 奠定經(jīng)濟(jì)法理論研究的理論基石 。 ? 2．回應(yīng)其他學(xué)科的否定和質(zhì)疑。 持該種觀點(diǎn)的學(xué)者大多為非經(jīng)濟(jì)法學(xué)者 。 即認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法是分屬于其他各部門法的調(diào)整各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的綜合概念 。 2． 學(xué)科經(jīng)濟(jì)法論 。 代表人物： 佟柔 。 即認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整對(duì)象應(yīng)全部或部分屬于行政法的調(diào)整范圍 ，對(duì)于這一部分的經(jīng)濟(jì)關(guān)系 ， 或歸行政法調(diào)整 ， 或在行政法下設(shè)立一個(gè)新的行政法分支 ， 即 “ 經(jīng)濟(jì)行政法 ” 。 ? （ 《 中國(guó)經(jīng)濟(jì)法諸論 》 ， 法律出版社 1987年版 ） （ 二 ） 第一時(shí)期肯定說 （ 1992年前 ） ： （ 大經(jīng)濟(jì)法觀點(diǎn) ） ? 1． 縱橫說 。1986年前經(jīng)濟(jì)法學(xué)者都持這一觀點(diǎn) 。 ? 2． 密切聯(lián)系說 。 代表人物： 陶和謙 ， 《 經(jīng)濟(jì)法學(xué) 》 ， 群眾出版社 1989年版 。 1986年 《 民法通則 》頒布前 ， 經(jīng)濟(jì)法學(xué)界主要持前者； 1986年后 ，后者占據(jù)主導(dǎo) 。前者統(tǒng)一調(diào)整縱橫兩個(gè)方向的經(jīng)濟(jì)關(guān)系；后者則調(diào)整縱向經(jīng)濟(jì)關(guān)系以及與縱向管理密切相關(guān)的的橫向經(jīng)濟(jì)關(guān)系。 ? （ 2） 公有制國(guó)家民法不甚發(fā)達(dá) 。 （ 二 ） 第二階段肯定說 （ 1992年以后 ） 1． 經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)關(guān)系說 ? （ 1） 代表人物： 楊紫煊 ， 《 經(jīng)濟(jì)法 》 ， 北京大學(xué)出版社 、高等教育出版社 1999年版 。 內(nèi)容包括：企業(yè)組織管理關(guān)系；市場(chǎng)管理關(guān)系；宏觀調(diào)控關(guān)系；社會(huì)經(jīng)濟(jì)保障關(guān)系 。 2．需要干預(yù)經(jīng)濟(jì)關(guān)系說 ? （ 1） 代表人物： 李昌麒 ， 《 經(jīng)濟(jì)法 ――國(guó)家干預(yù)經(jīng)濟(jì)的法律形式 》 。內(nèi)容包括：微觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控關(guān)系；市場(chǎng)調(diào)控關(guān)系；宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控關(guān)系；社會(huì)分配關(guān)系 。 ? 其次 ， “ 需要國(guó)家干預(yù) ” 的經(jīng)濟(jì)關(guān)系說法過于模糊 ， 無法準(zhǔn)確界定其范圍 。 3．經(jīng)濟(jì)管理與市場(chǎng)運(yùn)行說 ? （ 1） 代表人物： 劉文華 ， 《 新編經(jīng)濟(jì)法學(xué) 》 ， 高等教育出版社 1993年版 。 內(nèi)容包括：國(guó)家經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系；市場(chǎng)運(yùn)行關(guān)系；組織內(nèi)部經(jīng)濟(jì)關(guān)系；涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系 。 ? 其次 ， 將經(jīng)濟(jì)聯(lián)合關(guān)系 、 經(jīng)濟(jì)協(xié)作關(guān)系和經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系 ，籠統(tǒng)的作為經(jīng)濟(jì)法調(diào)整對(duì)象 ， 范圍過大 。 4．國(guó)家經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)關(guān)系說 ? （ 1） 代表人物： 漆多俊 ， 《 經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)理論 》 ， 武漢大學(xué)出版社 2022年版 。 內(nèi)容包括：市場(chǎng)障礙排除關(guān)系；國(guó)家投資經(jīng)營(yíng)管理關(guān)系和宏觀調(diào)控關(guān)系 。 ? 其次，其內(nèi)容未能涵蓋國(guó)家調(diào)節(jié)市場(chǎng)的各個(gè)方面。 ? （ 2） 觀點(diǎn)：認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法調(diào)整發(fā)生在政府 、 政府經(jīng)濟(jì)管理機(jī)關(guān)和經(jīng)濟(jì)組織 、 公民個(gè)人之間的以社會(huì)公共性為根本特征的經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系 。 ? （ 3） 評(píng)述： ? 首先 ， 該學(xué)說首次提出經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系具有社會(huì)公共性的特征 ， 具有理論創(chuàng)新意義 。 二、論爭(zhēng)的癥結(jié) ? 1．理論預(yù)設(shè)的困境 ? （ 1） 部門法劃分的傳統(tǒng)理論 ? 調(diào)整對(duì)象＋調(diào)整方法 ? （ 2） 傳統(tǒng)理論的困境 ? 首先 ， 調(diào)整對(duì)象 （ 社會(huì)關(guān)系 ） 的復(fù)雜性 ， 導(dǎo)致需以調(diào)整方法加以輔助 。 ? 再次，現(xiàn)實(shí)法律中，除民、刑、行外亦有諸如財(cái)政法、軍事法等部門法的存在，而傳統(tǒng)理論則對(duì)此無法解釋。 ? 2． 問題與主義之爭(zhēng) ? 直接導(dǎo)源于蘇聯(lián)的中國(guó)經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究 ， 從出現(xiàn)之日起 ， 即十分強(qiáng)調(diào) “ 主義 ” 的界定 ， 強(qiáng)調(diào)在理論前置的情況下 ， 探討現(xiàn)實(shí)的法律問題 ， 直接導(dǎo)致傳統(tǒng)理論無法包容的經(jīng)濟(jì)法現(xiàn)象解釋的混亂和混淆 。 三、對(duì)傳統(tǒng)理論的超越和批判 ? 1． 劃分法律部門的標(biāo)準(zhǔn)仍是 “ 調(diào)整對(duì)象說 ” ， 只是這一 “ 調(diào)整對(duì)象 ” 不再是受“ 調(diào)整方法 ” 異化的調(diào)整對(duì)象 ， 應(yīng)予以還原 。 ? 3． 獨(dú)立法律部門形成的條件 ? （ 1） 這些法律規(guī)范調(diào)整的社會(huì)關(guān)系 （ 調(diào)整對(duì)象 ）應(yīng)具備某種 “ 共性 ” ； ? （ 2） 將這些具備共性的法律規(guī)范進(jìn)行綜合并上升到法律部門的高度來研究是必要的； ? （ 3） 實(shí)踐中這類法律規(guī)范的存在已經(jīng)達(dá)到一定的數(shù)量； ? （ 4）將這些規(guī)范綜合為法律部門具備理論上的價(jià)值，即能更好地認(rèn)識(shí)和總結(jié)規(guī)律，并更好地指導(dǎo)實(shí)踐。 ? 2． 市場(chǎng)整體的假設(shè)不同 ， 民商法所假設(shè)的市場(chǎng)整體源于古典經(jīng)濟(jì)學(xué) ， 市場(chǎng)整體是市場(chǎng)個(gè)體的簡(jiǎn)單相加 ， 市場(chǎng)個(gè)體利益的增加意味著市場(chǎng)整體利益必然增加；經(jīng)濟(jì)法所假設(shè)的市場(chǎng)整體 ， 則是市場(chǎng)個(gè)體的有機(jī)組合 ， 市場(chǎng)個(gè)體利益的增加并不必然導(dǎo)致市場(chǎng)整體利益增加 。 （三）經(jīng)濟(jì)法與民商法的聯(lián)系 ? 1． 調(diào)整關(guān)系交叉 ， 民商法主要調(diào)整微觀經(jīng)濟(jì)關(guān)系 ， 經(jīng)濟(jì)法既調(diào)整微觀經(jīng)濟(jì)關(guān)系 ， 也調(diào)整宏觀經(jīng)濟(jì)關(guān)系 。 ? 3． 取向趨同 ， 民商法的現(xiàn)代化即私法的社會(huì)化 、 公法化 ， 其價(jià)值取向與經(jīng)濟(jì)法的價(jià)值取向日趨一致 。經(jīng)營(yíng)權(quán)、法人制度、民事責(zé)任制度等。 ? 2． 調(diào)整對(duì)象 ? （ 1） 兩者在調(diào)整對(duì)象上是一種交叉關(guān)系 ， 民法及于市場(chǎng)和家庭兩個(gè)領(lǐng)域 ， 商法僅及于市場(chǎng)領(lǐng)域 。 ? （ 3） 商法所調(diào)整的企業(yè)內(nèi)部和商人團(tuán)體內(nèi)部的組織和管理關(guān)系 ， 則不在民法的調(diào)整范圍內(nèi) 。 ? 3． 法律屬性 ， 兩者都屬于私法范疇 ， 但現(xiàn)代商法的社會(huì)化程度高于民法 ， 兼有公法屬性 。 ? 5．與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系，商法與經(jīng)濟(jì)法聯(lián)系的緊密程度甚于民法。 民法是調(diào)整平等主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系的法律 ， 而經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國(guó)家干預(yù)管理經(jīng)濟(jì)的法律 。 ? 2． 利益本位不同 。 ? 4． 調(diào)整方法不同 。 ? 5． 法律責(zé)任不同 ， 民法的責(zé)任形式多為民事責(zé)任 ， 注重事后補(bǔ)償性 ， 而經(jīng)濟(jì)法的法律責(zé)任則是三者兼有 。 ? 2． 兩者存在著交叉 。 ? 在商法的幾個(gè)主要的規(guī)范性法律文件中，都或多或少地體現(xiàn)了這種交叉。 ?而經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生背景則是19世紀(jì)末20世紀(jì)初西方國(guó)家經(jīng)濟(jì)職能的擴(kuò)張。 調(diào)整對(duì)