【正文】 省、自治區(qū)、直轄 市人民政府建設(shè)行政主管部門批準(zhǔn)。 第三節(jié) 投標(biāo) 投標(biāo)人的資格審查 律師應(yīng)注意施工投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的施工企業(yè)資質(zhì)，并在工程業(yè)績、技術(shù)能力、項目經(jīng)理資格條件、財務(wù)狀況等方面滿足招標(biāo)文件提出的要求。 招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定投標(biāo)人編制投標(biāo)文件所需要的合理時間。 招標(biāo)文件的修改和要求提交投標(biāo)文件的時限 律師應(yīng)提示招標(biāo)人對已發(fā)出的招標(biāo)文件進行必要的澄清或者修改的，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件截止時間至少 15日前，以書面形式通知所有招標(biāo)文件收受人，并同時報工程所在地的縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門備案。 律師應(yīng)提示招標(biāo)人，屬于依法必須進行施工招標(biāo)的工程，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件發(fā)出的同時，將招標(biāo)文件報工程所在地的縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門備案。 招標(biāo)文件 （ 1）施工招標(biāo)的招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標(biāo)工程的特點和需要，自行或者委托工程招標(biāo)代理機構(gòu)編制招標(biāo)文件。 經(jīng)資格預(yù)審后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向資格預(yù)審合格的投標(biāo)申請人發(fā)出資格預(yù)審合格通知書， 告知獲取招標(biāo)文件的時間、地點和方法，并同時向資格預(yù)審不合格的投標(biāo)申請人告知資格預(yù)審結(jié)果。實行資格預(yù)審的招標(biāo)工程，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書中載明資格預(yù)審的條件和獲取資格預(yù)審文件的辦法。 招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請書應(yīng)當(dāng)載明招標(biāo)人的名稱和地址、招標(biāo)項目的性質(zhì)、數(shù)量、實施地點和時間以及獲取招標(biāo)文件的辦法等事項。 律師應(yīng)注意招標(biāo)人采用公開招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)發(fā)布招標(biāo)公告，應(yīng)當(dāng)通過國家指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介發(fā)布。 公開招標(biāo)和邀請招標(biāo) 招標(biāo)方式可分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)。律師應(yīng)注意工程招標(biāo)代理機構(gòu)可以跨省、自治區(qū)、直轄市承擔(dān)工程招標(biāo)代理業(yè)務(wù)。 招標(biāo)代理機構(gòu)及其資格 招標(biāo)代理機構(gòu)是依法設(shè)立、從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)的社會中介組織。依法必須進行招標(biāo)的項目，招標(biāo)人自行辦理招標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)行政監(jiān)督部門備案。 自行招標(biāo)和委托招標(biāo) 律師應(yīng)注意招標(biāo)人具有編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)能力的，可以自行辦理招標(biāo)事宜。 可不進行施工招標(biāo)的項目 律師應(yīng)注意工程有下列情形之一的，經(jīng)縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門批準(zhǔn)，可以不進行施工招標(biāo)： （ 1）停建或者緩建后恢復(fù)建設(shè)的單位工程，且承包人未發(fā)生變更的； （ 2）施工企業(yè)自建自用的工程，且該施工企業(yè)資質(zhì)等級符合工程要求的； （ 3）在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程，且承包人未發(fā)生變更的； （ 4）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他情形。 （ 4）國家融資項目的范圍包括： ①使用國家發(fā)行債券所籌資金的項目； ②使用國家對外借款或者擔(dān)保所籌資金的項目； ③使用國家政策性貸款的項目； ④國家授權(quán)投資主體融資的項目； ⑤國家特許的融資項目。 （ 2）關(guān)系社會公共利益、公眾安全的公用事業(yè)項目的范圍包括： ①供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目； ②科技、教育、文化等項目； ③體育、旅游等項目； ④衛(wèi)生、社會福利等項目； ⑤商品住宅，包括經(jīng)濟適用住房； ⑥其他公用事業(yè)項目。 上述三類項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，如達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，必須進行招標(biāo)： ①施工單項合同估算價在 200萬元人民幣以上的； ②重要設(shè)備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在 100萬元人民幣以上的； ③勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項合同估算價在 50萬元人民幣以上的； ④單項合同估算價低于第①、②、③項規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但項目總投資額在 3000萬元人民幣以上的。 第二節(jié)招標(biāo) 是否必須招標(biāo)的審查 根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條的規(guī)定，律師承辦建設(shè)工程招標(biāo)法律服務(wù)，首先應(yīng)查明委托人的責(zé)任項目是否屬于必須公開招標(biāo)的范圍，并據(jù)此提供有針對性的法律服務(wù)。 第二章建設(shè)工程招投標(biāo) 第一節(jié)一般規(guī)定 提供服務(wù)依據(jù) 為維護建設(shè)工程招投標(biāo)活動，保護招標(biāo)人、投標(biāo)人的合法權(quán)益，保證項目質(zhì)量，提高律師辦理招投標(biāo)業(yè)務(wù)法律服務(wù)水平，依據(jù)我國《招標(biāo)投標(biāo)法》、《建筑法》、《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》、《建筑工程設(shè)計招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》、《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》、《工程建設(shè)項目勘察設(shè)計招標(biāo)投標(biāo)辦法》及相關(guān)法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，制定本章。 本操作指引的業(yè)務(wù)適用范圍 本操作指引主要適用于律師從事建設(shè)工程非訴訟法律服務(wù)，律師代理委托人從事建設(shè)工程招投標(biāo)、建設(shè)工程承發(fā)包合同管理、工程質(zhì)量和工程造價管理及建設(shè)工程全過程法律服務(wù)可參考本操作指引。律師辦理建設(shè)工程業(yè)務(wù)，應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人的要求并適應(yīng)業(yè)務(wù)涉及法律領(lǐng)域多、情況復(fù)雜的特點，恪盡職守，勤勉敬業(yè)，在委托人要求、承辦律師承諾的期限內(nèi)完成各項具體的法律服務(wù)。律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)堅持對委托人忠誠，在承發(fā)包、總分包或勞務(wù)總分包雙方之間，信守只接受其中一方當(dāng)事人委托，并且在代理過程中不受任何單位及 其他組織和個人的非法干涉，依法維護委托人的合法權(quán)益和國家有關(guān)法律法規(guī)的正確實施。律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)，應(yīng)刻苦鉆研專業(yè)法律問題，以具備熟悉專業(yè)的法律規(guī)定和行業(yè)特點的相應(yīng)能力和水平，為當(dāng)事人提供準(zhǔn)確的、負(fù)責(zé)的專業(yè)服務(wù)。 發(fā)包人：具有工程發(fā)包主體資格和支付工程價款能力的當(dāng)事人以及取得該當(dāng)事人資格的合法繼承人； 承包人：被發(fā)包人接受的具有工程承包主體資格及相應(yīng)資質(zhì)的當(dāng)事人； 建設(shè)工程合同：承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付工程價款的承發(fā)包人雙方就此達(dá)到一致意見的協(xié)議； 分包工程：是指總包人將其所承包的房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程中的專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給其他建筑業(yè)企業(yè)完成的項目； 分包工程的發(fā)包人：可以將其所承包 工程中的非主體、非關(guān)鍵性工程、專業(yè)工程及勞務(wù)作業(yè)進行分包的承包人； 分包工程的承包人：接受專業(yè)工程或勞務(wù)作業(yè)的具有相應(yīng)資質(zhì)的當(dāng)事人； 建設(shè)工程分包合同：在承包人所承包的工程范圍內(nèi)，以除地基和主體結(jié)構(gòu)以外的工程項目為標(biāo)的，由總包人和 分包人就該分包工程項目的權(quán)利義務(wù)達(dá)成一致意見的協(xié)議； 勞務(wù)分包合同：是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)完成，發(fā)包人和分包人就支付勞務(wù)工資的時間、結(jié)算方式以及保證按期支付的相應(yīng)措施等內(nèi)容以及該雙方的權(quán)利義務(wù)達(dá)成一致 意見的勞務(wù)合同。上海市律師協(xié)會《律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)操作指引》 （ 2020年 12月 18日業(yè)務(wù)研究與職業(yè)培訓(xùn)委員會會議通過） 第一章總則 制訂目的 為規(guī)范和促進本市律師辦理有關(guān)建設(shè)工程的訴訟和非訴訟法律業(yè)務(wù)，提高律師辦理專業(yè)業(yè)務(wù)的服務(wù)質(zhì)量和水平，特別是為使年輕律師能參與建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)，上海市律師協(xié)會授權(quán)，建筑與房地產(chǎn)法律研究委員會在總結(jié)上海律師辦理建設(shè)工程訴訟和非訴訟業(yè)務(wù)的經(jīng)驗的基礎(chǔ)上制定本操作指引，供本市律師在辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)時作參考、指引。 概念界定 本操作 指引所稱建設(shè)工程，是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。 律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)的基本原則 針對建設(shè)工程法律事務(wù)疑難復(fù)雜對律師業(yè)務(wù)能力要求較高的特點，律師辦理建設(shè)工程業(yè)務(wù)應(yīng)遵循如下原則： 第一，專業(yè)負(fù)責(zé)原則。 第二，忠誠守信原則。 第三，勤勉盡責(zé)原則。 律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)的基本要求 律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)，應(yīng)依據(jù)與委托人簽訂的委托協(xié)議所設(shè)定的具體服務(wù)內(nèi)容和要求，在委托權(quán)限內(nèi)依約履行職責(zé)，應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行市律師協(xié)會關(guān)于防止利益沖突的有關(guān)規(guī)定，不得損害委托人的合法權(quán)益；應(yīng) 保守當(dāng)事人商業(yè)秘密和個人隱私，按有關(guān)規(guī)定須向主管司法行政機關(guān)通報案情以及已失密或已解密的除外。 律師代理委托人有關(guān)建設(shè)工程訴訟業(yè)務(wù)，本操作指引也根據(jù)此類業(yè)務(wù)的具體情況作有相應(yīng)的指導(dǎo)性操作規(guī)定，同樣具有參考作用。 適用范圍 律師辦理建設(shè)工程勘察、設(shè)計、施工招標(biāo)投標(biāo)及其相關(guān)的法律服務(wù)業(yè)務(wù)，可參考本章內(nèi)容。 必須招標(biāo)的工程建設(shè)項目 ： 根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》和國家計委《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》（國家計委令第 3號）的規(guī)定： （ 1）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目； （ 2）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目； （ 3）使用 國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。 行招標(biāo)的項目范圍 （ 1）根據(jù)《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》規(guī)定，關(guān)系社會公共利益、公眾安全的基礎(chǔ)設(shè)施項目的 范圍包括： ①煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項目； ②鐵路、公路、管道、水運、航空以及其他交通運輸業(yè)等交通運輸項目； ③郵政、電信樞紐、通信、信息網(wǎng)絡(luò)等郵電通訊項目； ④防洪、灌溉、排澇、引（供）水、灘涂治理、水土保持、水利樞紐等水利項目； ⑤道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停車場等城市設(shè)施項目； ⑥生態(tài)環(huán)境保護項目； ⑦其他基礎(chǔ)設(shè)施項目。 （ 3）使用國有資金投資項目的范圍包括： ①使用各級財政預(yù)算資金的項目； ②使用納入財政管理的各種政府性專項建設(shè)基金的項目； ③使用國有企 業(yè)事業(yè)單位自有資金，并且國有資產(chǎn)投資者實際擁有控制權(quán)的項目。 （ 5）使用國際組織或者外國政府資金的項目的范圍包括： ①使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款資金的項目； ②使用外國政府及其機構(gòu)貸款資金的項目； ③使用國際組織或者外國 政府援助資金的項目。 工程招標(biāo)的條件 律師應(yīng)當(dāng)注意工程招標(biāo)須具備下列條件 ： （ 1）按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項目審批手續(xù)的，已經(jīng)履行審批手續(xù)； （ 2）工程資金或者資金來源已經(jīng)落實； （ 3）施工招標(biāo)的，應(yīng)有滿足需要的設(shè)計文件及其他技術(shù)資料； （ 4）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他條件。任何單位和個人不得強制其委托招標(biāo)代理機構(gòu)辦理招標(biāo)事宜。 招標(biāo)人不具有編制招標(biāo) 文件和組織評標(biāo)能力的，工程建設(shè)項目進行招標(biāo)應(yīng)當(dāng)委托具有相應(yīng)資格的招標(biāo)代理機構(gòu)進行招標(biāo)。工程招標(biāo)代理機構(gòu)資格分為甲、乙兩級。但乙級工程招標(biāo)代理機構(gòu)只能承擔(dān)工程投資資額（不含征地費、大市政配套費與拆遷補償費） 3000萬元以下的工程招標(biāo)代理業(yè)務(wù)。公開招標(biāo)是 指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標(biāo)；邀請招標(biāo)是指招標(biāo)人以投標(biāo)邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標(biāo)。招標(biāo)人采用邀請招標(biāo)方式的，應(yīng)當(dāng)向三個以上具備承擔(dān)招標(biāo)項目的能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出投標(biāo)邀請書。 招標(biāo)人對投標(biāo)申請人的資 格預(yù)審 律師應(yīng)提示招標(biāo)人可以根據(jù)招標(biāo)工程的需要，對投標(biāo)申請人進行資格預(yù)審，也可以委托工程招標(biāo)代理機構(gòu)對投標(biāo)申請人進行資格預(yù)審。 資格預(yù)審文件一般應(yīng)當(dāng)包括資格預(yù)審申請書格式、投標(biāo)須知，以及需要投標(biāo)申請人提供的企業(yè)資質(zhì)、業(yè)績、技術(shù)裝備、財務(wù)狀況和擬派出的項目負(fù)責(zé)人與主要技術(shù)人員的簡歷、業(yè)績、資質(zhì)證書等證明材料。 在資格預(yù)審合格的投標(biāo)申請人過多時，可以由招標(biāo)人從中選擇不少于 7家資格預(yù)審合格的投標(biāo)申請人。律師應(yīng)提示委托人特別注意招標(biāo)文件中須包括下列內(nèi)容： ①投標(biāo)須知，包括工程概況及招標(biāo)范圍（如：工程名稱、地址、占地面積、建筑面積等），資格審查條件，工程資金來源或者落實情況（包括銀行出具的資金 證明），標(biāo)段劃分，工期要求，質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)場勘查的時間及地點、招標(biāo)文件答疑方法和期限，投標(biāo)文件編制要求、提交、修改、撤回的要求（包括投標(biāo)文件送達(dá)的截止時間），投標(biāo)報價要求，投標(biāo)有效期，開標(biāo)的時間和地點，評標(biāo)的方法和原則等； ②招標(biāo)工程的技術(shù)要求和設(shè)計文件； ③采用工程量清單招標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)提供工程量清單； ④投標(biāo)函的格式及附錄； ⑤擬簽訂合同的主要條款； ⑥投標(biāo)文件中應(yīng)包含投標(biāo)人的施工方案、施工進度以及施工機械設(shè)備等內(nèi)容的編制要求； ⑦要求投標(biāo)人提交的其他材料。 （ 2）除了上述內(nèi)容以外，律師應(yīng)提示招標(biāo)人，所設(shè)計的招標(biāo)文件中根據(jù)需要還應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容： ①招標(biāo)文件的購買以及招標(biāo)文件歸還的原則； ②已批準(zhǔn)的項目建議書或者可行性研究報告； ③工程經(jīng)濟技術(shù)要求； ④城市規(guī)劃管理部門確定的規(guī)劃控制條件和用地紅線圖； ⑤可供參考的工程地質(zhì)、水文地質(zhì)、工程測量等建設(shè)場地勘察成果報 告； ⑥供水、供電、供氣、供熱、環(huán)保、市政道路等方面的基礎(chǔ)資料； ⑦