【正文】 ，即代理屬于對(duì)外關(guān)系，否則，不稱其為代理。委托合同是由雙方當(dāng)事人基于相互信任的基礎(chǔ)而約定的合同關(guān)系，與法定代理、指定代理毫無關(guān)系可言，同時(shí)委托合同還適用于代理制度以外的不涉及第三人的經(jīng)濟(jì)行為和單純的事務(wù)行為，法定代理和指定代理都不能適用。 委托合同，是委托人與受托人約定，由受托人處置委托人委托的事務(wù)的民事法律關(guān)系；代理則是代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律的行為，其兩者的根本區(qū)別在于：轉(zhuǎn)自學(xué)易網(wǎng) 而在無權(quán)處分的情況下，相對(duì)人則可能是善意的。 兩者的區(qū)別主要在于：一方面，無權(quán)代理是指無權(quán)代理人以被代理人的名義實(shí)施民事行為，而無權(quán)處分則是指無權(quán)處分人以自己的名義實(shí)施民事行為。表見代理的法律后果直接歸屬于被代理人。最后，法律后果不同。表見代理，客觀上具有足以使第三人相信行為人有代理權(quán)的事由。 兩者的不同點(diǎn)：首先，構(gòu)成要件不同。其次，行為人實(shí)施的都是民事行為。表見代理，是指代理人雖不具備代理權(quán)，但因某種表象，足以使善意第三人相信代理人對(duì)本人有代理權(quán)而與代理人為法律行為，由此產(chǎn)生的法律效果依法直接歸本人承擔(dān)的代理。 無權(quán)代理包括狹義的無權(quán)代理和表見代理。轉(zhuǎn)自學(xué)易網(wǎng) 至于合伙企業(yè)，則以合伙企業(yè)為訴訟當(dāng)事人。為了應(yīng)付考試，特意提出來：起字號(hào)的個(gè)人合伙，是經(jīng)過登記的個(gè)人合伙，因此，實(shí)質(zhì)上是合伙企業(yè)。起字號(hào)的個(gè)人合伙與合伙企業(yè)本身沒有多大的比較意義。 個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營，共同勞動(dòng)。 學(xué)校承擔(dān)的是過錯(cuò)責(zé)任，監(jiān)護(hù)人承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任。其次，前者針對(duì)的是無民事行為能力人，后者將對(duì)象擴(kuò)大到未成年人。被監(jiān)護(hù)人侵權(quán)的責(zé)任由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，當(dāng)事人另有約定的除外。 區(qū)分監(jiān)護(hù)人與幼兒園、學(xué)校等教育機(jī)構(gòu)的責(zé)任承擔(dān)的前提條件是：未成年在校讀書，并不意味著監(jiān)護(hù)人把監(jiān)護(hù)職責(zé)委托給學(xué)校，因此，幼兒園、學(xué)校等教育機(jī)構(gòu)承擔(dān)的不是監(jiān)護(hù)責(zé)任；監(jiān)護(hù)人仍然對(duì)在校的未成年人承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，監(jiān)護(hù)責(zé)任沒有發(fā)生轉(zhuǎn)移。從而使得保證債務(wù)適用訴訟時(shí)效保護(hù)。保證期間是典型的除斥期間。訴訟時(shí)效消滅不行使的權(quán)利的勝訴權(quán)，即實(shí)體意義上的訴權(quán)，而不消滅不行使的實(shí)體權(quán)利本身，除斥期間則消滅實(shí)體權(quán)利本身。 其次，期間性質(zhì)不同。訴訟時(shí)效適用于請(qǐng)求權(quán)，除斥期間適用于形成權(quán)。我們要注意： 訴訟時(shí)效，是指權(quán)利人不行使權(quán)利的事實(shí)狀態(tài)，持續(xù)經(jīng)過法定期間屆滿，喪失其請(qǐng)求法院依訴訟程序強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利的失效制度。轉(zhuǎn)自學(xué)易網(wǎng) 被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。宣告失蹤，法院指定財(cái)產(chǎn)代管人，財(cái)產(chǎn)代管人有順序性，而且財(cái)產(chǎn)代管人具有訴訟主體資格。同一順序人有申請(qǐng)宣告死亡的，有申請(qǐng)宣告失蹤的，宣告死亡。所謂順序性，是指前一順序申請(qǐng)人沒有申請(qǐng)的，后順序人無權(quán)申請(qǐng)。其次，宣告失蹤不是宣告死亡的前置程序。 宣告失蹤只是為失蹤人指定財(cái)產(chǎn)代管人，終止不確定的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。二者的區(qū)別： 宣告失蹤，是指法院根據(jù)利害關(guān)系人的神情，依法宣告下落不明滿一定期限的自然人為失蹤人，以確定其財(cái)產(chǎn)關(guān)系的一種制度。民法重點(diǎn)、難點(diǎn)相關(guān)知識(shí)點(diǎn)比較匯編 一、民法總論 宣告失蹤與宣告死亡宣告死亡，又稱推定死亡，是指自然人失蹤達(dá)到一定期限后，由利害關(guān)系人申請(qǐng)，法院宣告該自然人死亡，以便結(jié)束以其生前住所地為中心的民事法律關(guān)系的制度。 首先，二者設(shè)立宗旨不同。宣告死亡，結(jié)束被宣告死亡人生前住所地為中心的民事法律關(guān)系。既符合宣告死亡的，又符合宣告失蹤的，由申請(qǐng)人選擇。 其次，宣告失蹤的申請(qǐng)人沒有順序限制，而宣告死亡的申請(qǐng)人有順序性。如，配偶宣告失蹤，父母宣告死亡的，法院應(yīng)該宣告失蹤，不能宣告死亡。 最后，法律后果不同。宣告死亡，終止被宣告死亡的自然人民事權(quán)利能力，財(cái)產(chǎn)依法繼承，婚姻關(guān)系歸于消滅，其子女可被他人依法收養(yǎng)。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)；如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。 注意：意外事件宣告死亡，其起算點(diǎn)是失蹤日的當(dāng)天，而不是次日。 熱點(diǎn)：被宣告死亡人再婚問題的處理辦法，如果在宣告判決前再婚的，構(gòu)成重婚；如果在宣告判決后再婚的，被宣告死亡人不知道死亡宣告的，仍然構(gòu)成重婚，被宣告死亡人知道死亡宣告的，不視為重婚。 訴訟時(shí)效與除斥期間除斥期間，是指法定的權(quán)利的存續(xù)期間，因該期間的經(jīng)過發(fā)生權(quán)利消滅的法律效果。 首先，適用對(duì)象不同。訴訟時(shí)效的法定失效期間是可變期間，可以中止、中斷、延長，除斥期間為不變期間，不能中止、中斷、延長。 最后，法律后果不同。注意：保證期間與訴訟時(shí)效。一般保證，債權(quán)人向債務(wù)人行使了權(quán)利，如訴訟或者仲裁，等于向保證人主張了保證責(zé)任，此時(shí)，保證期間只能行使一次，一經(jīng)行使，保證期間歸于消滅。監(jiān)護(hù)人與幼兒園、學(xué)校責(zé)任注意：根據(jù)《民通意見》第20條指規(guī)定，監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托給他人。被委托人確有過錯(cuò)的，負(fù)連帶責(zé)任。 民法通則與高法關(guān)于人身損害賠償解釋中有關(guān)幼兒園、學(xué)校等教育機(jī)構(gòu)的責(zé)任變化：首先，前者，學(xué)校承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任，后者承擔(dān)賠償責(zé)任。最后，前者沒有規(guī)定第三人對(duì)未成年人侵害的責(zé)任承擔(dān)，后者規(guī)定，在這種情況下，承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。個(gè)人合伙與合伙企業(yè)合伙企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。只是鑒于民法通則、合伙企業(yè)法與民訴意見有關(guān)起字號(hào)的個(gè)人合伙訴訟主體資格規(guī)定不一致，造成司法考試中出現(xiàn)嚴(yán)重的分歧。但是，由于法律、司法解釋之間的分歧，咨詢相關(guān)的專家 認(rèn)為：如果起字號(hào)的個(gè)人合伙考題出現(xiàn)在民法中，以字號(hào)為訴訟當(dāng)事人；如果考題出現(xiàn)在民訴中，則以全體合伙人為訴訟當(dāng)事人。注意：新大綱將合伙財(cái)產(chǎn)統(tǒng)一為共同共有財(cái)產(chǎn)。 無權(quán)代理與表見代理、無權(quán)處分狹義的無權(quán)代理，是指行為人沒有代理權(quán)而以他人名義實(shí)施的代理行為。 兩者的相同點(diǎn)：首先，行為人都沒有本人的授權(quán)，不具有代理權(quán)。無權(quán)代理，客觀上沒有足以使人相信行為人有代理權(quán)的事由。其次，狹義的無權(quán)代理立足于保護(hù)被代理人的利益；表見代理立足于保護(hù)善意第三人的利益。無權(quán)代理屬效力待定的民事行為，被代理人追認(rèn)而確定有效，被代理人的拒絕而絕對(duì)無效。無權(quán)代理、表見代理與無權(quán)處分的區(qū)別：另一方面，在狹義無權(quán)代理的情況下，相對(duì)人不具有正當(dāng)理由信賴無權(quán)代理人具有代理權(quán)，因而相對(duì)人是有過失的，不得適用表見代理制度。在無權(quán)處分人無權(quán)處分他人的動(dòng)產(chǎn)時(shí)，如果受讓人取得該動(dòng)產(chǎn)時(shí)出于善意，則可以依法取得該動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利。 委托與代理 首先，僅就代理而言，代理包括委托代理、法定代理、指定代理等三種類型。 委托合同只適用于委托與受委托的對(duì)內(nèi)關(guān)系，舍此也不成立其委托合同。委托合同屬于雙方法律關(guān)系，即委托合同法律關(guān)系的成立，首先應(yīng)有受委托人的承諾，若受委托人不作承諾，委托人就不可能委托其處理委托事務(wù)，其委托合同則不能成立。 事件、事實(shí)行為、法律行為事件，是指其本身不直接包含人的意志性的民事法律事實(shí)。是否和人的意志有關(guān)，是事件區(qū)別于行為的關(guān)鍵。例如，甲將乙殺了，甲的殺人行為與乙的死亡事件是可以區(qū)分的。自然事件，是指與人的