【正文】 和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件 2022/2/7 33 ? 公司章程 ? 公司章程的法律性質(zhì) ? 公司章程應(yīng)該記載的事項：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資方式、出資額和出資時間；公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司法定代表人；股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他重要事項?！? 2022/2/7 30 第二節(jié) 公司法律制度（ 8） 五、有限責(zé)任公司 （一）有限責(zé)任公司的概念及特征 ? 股東人數(shù)的限定性 ? 股東責(zé)任的有限性 ? 股東出資的非股份性 ? 公司資本的封閉性 ? 設(shè)立方式的單一性 ? 公司組織的簡便性 2022/2/7 31 第二節(jié) 公司法律制度（ 9） （二）有限責(zé)任公司的設(shè)立 —— 《 公司法 》 第 23條的規(guī)定 ? 股東符合法定人數(shù) ? 股東出資達(dá)到法定資本最低限額 《 公司法 》 第 26條第 2款規(guī)定： “ 有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣 3萬元。上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，應(yīng)當(dāng)報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)。 （一）公司債券與股份的區(qū)別 二者所體現(xiàn)的法律關(guān)系不同 權(quán)益與風(fēng)險不同 出資方式不同 期限不同 2022/2/7 26 （二）公司債券的種類 記名公司債券與無記名公司債券 可轉(zhuǎn)換公司債券與不可轉(zhuǎn)換公司債券 有擔(dān)保公司債券和無擔(dān)保公司債券 2022/2/7 27 （三）發(fā)行公司債券的條件 2022年修改后的 《 證券法 》 第 16條對此規(guī)定如下： 股份有限公司凈資產(chǎn)不得低于人民 3000萬元，有限公司的凈資產(chǎn)不得低于人民幣 6000萬元； 累計債券總額不得超過公司凈資產(chǎn)的 40%； 公司最近 3年平均可分配利潤足以支付公司債券 1年的利息； 籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策； 債券的利率不得超過國務(wù)院規(guī)定的利率水平； 國務(wù)院規(guī)定的其他條件。 2022/2/7 24 第二節(jié) 公司法律制度（續(xù)） ? 關(guān)于法人財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，學(xué)界主要有以下幾種觀點 ： ?經(jīng)營權(quán)說 ?法人所有權(quán)說 ?雙重所有權(quán)說 ?多數(shù)人贊同法人所有權(quán)說。 2022/2/7 23 （二）公司法人財產(chǎn)權(quán) 《 公司法 》 第 3條規(guī)定： “ 公司是企業(yè)法人 ， 有獨立的法人財產(chǎn) ， 享有法人財產(chǎn)權(quán) 。 ” 2022/2/7 22 第 75條： 有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán) ： （一）公司連續(xù) 5年不向股東分配利潤，而公司該 5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的； （二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的； （三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改公司章程使公司存續(xù)的。 2022/2/7 20 ? 監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起 30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定鼓動有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 2022/2/7 17 第二節(jié) 公司法律制度（ 6） ?按行使目的可分為 自益權(quán) 和 共益權(quán) ?按重要程度可分為 固有權(quán) 和 非固有權(quán) ?按行使方法可分為 單獨股東權(quán) 和 少數(shù)股東權(quán) 詳細(xì)內(nèi)容：參看教材 2022/2/7 18 ? 股東派生（代表）訴訟制度（第 152條的規(guī)定） ? 異議股東股份回購制度（第 75條的規(guī)定） ? 公司解散請求制度（第 183條的規(guī)定） 第 183條： 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益收到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán) 10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司。 ? 股權(quán)的取得分原始取得和繼受取得兩種方式 。 ? 貨幣出資不得低于注冊資本的 30%。在繳足前，不得向他人募集股份。 ” 2022/2/7 13 ? 現(xiàn)行 《 公司法 》 第 81條第 1款規(guī)定： “ 股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。 ? 現(xiàn)行 《 公司法 》 第 26條規(guī)定： “ 有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。 ? 利與弊 兼收了前兩種制度的優(yōu)點，而避免了其不足。 ? 利與弊 公司成立比較容易，但存在風(fēng)險，債權(quán)人的利益可能受到威脅 折中資本制 ? 基本特點 介于法定資本制和授權(quán)資本制二者之間的一種資本制度。 授權(quán)資本制 ? 基本特點 要求在設(shè)立公司時，在公司章程中確定資本總額，發(fā)起人和股東只需要認(rèn)繳資本總額中的一部分，公司即可成立，余下部分授權(quán)董事會在公司成立之后，根據(jù)需要隨時發(fā)行募集。 ? 利與弊 可以保證公司的資本真是可靠，防止在設(shè)立過程中出現(xiàn)欺詐、投機行為等，有利于強化公司自身的信用，維護債權(quán)人的利益和社會交易安全。公司成立后要增加資本，必須經(jīng)股東會做出決議，變更公司章程中的資本數(shù)額，并辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)。 （二）公司資本制度的類型 法定資本制。 ? 公司資本與公司資產(chǎn)是不同的概念。 2022/2/7 6 第二節(jié) 公司法律制度（ 1） 一、公司的概念、特征及種類 （一）公司的概念 大陸法系傳統(tǒng)上將公司定義為股東共同出資 ， 依法定條件和程序設(shè)立的以營利為目的的社團法人 。 ? 企業(yè)法是組織法 ? 企業(yè)兼有行為法的性質(zhì) 2022/2/7 5 第一節(jié) 企業(yè)與企業(yè)立法（ 3） 三 、 企業(yè)立法體系 ? 計劃經(jīng)濟時代的企業(yè)立法體系 計劃經(jīng)濟體制下 ， 我國的企業(yè)立法是按所有制形式分別立法的 。 ? 獨立性或相對獨立性 。 ? 組織性 ， 即具有一定的組織形式 。2022/2/7 1 第二章 企業(yè)法律制度 內(nèi)容提示： ? 企業(yè)與企業(yè)立法 ? 公司法律制度 ? 個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)法律制度 2022/2/7 2 重點與難點： ? 重點是 公司法 ? 難點是對企業(yè)立法體系的理解 2022/2/7 3 第一節(jié) 企業(yè)與企業(yè)立法（ 1） 一、企業(yè)的概念與特征 企業(yè) （ enterprise） 是指依法設(shè)立的 ， 以 營利為目的從事經(jīng)營性活動并具有獨立或相對獨立的法律人格的經(jīng)濟組織 。 具有以下特征： ? 營利性 ， 即以營利為目的 。 ? 法定性 ， 即必須依法設(shè)立 。 2022/2/7 4 第一節(jié) 企業(yè)與企業(yè)立法（ 2） 二 、 企業(yè)法的概念和性質(zhì) 企業(yè)法是調(diào)整企業(yè)在設(shè)立 、 組織 、 變更 、解散 、 管理等過程中產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 。 ? 市場經(jīng)濟時代的企業(yè)立法體系 目前 ， 我國已經(jīng)按資本構(gòu)成和投資者責(zé)任形式構(gòu)建了新的企 業(yè)立法體系 ， 即以公司法 、 合伙企業(yè)法 、個人獨資企業(yè)法為主體 ， 以全民所有制企業(yè)法 、 集體所有制企業(yè)法 、 外商投資企業(yè)法為補充的企業(yè)法律體系 。 （二）公司的特征 ? 法人性（即獨立的法律人格） ? 營利性 ? 嚴(yán)格的法定性 ? 社團性（隨著一人公司的出現(xiàn)，這一特征將不復(fù)存在） ? 有限責(zé)任性 2022/2/7 7 第二節(jié) 公司法律制度（ 2） （三）公司的種類 ? 按股東對公司承擔(dān)責(zé)任的不同分類 —— 無限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司、兩合公司和股份兩合公司 ? 根據(jù)一個公司對另一個公司的控制和依附關(guān)系分類 —— 母公司和子公司 ? 按公司的組織管轄系統(tǒng)分類 —— 總公司和分公司 ? 按公司國籍的不同分類 —— 本國公司、外國公司和跨國公司 2022/2/7 8 第二節(jié) 公司法律制度（ 3） 二、公司的資本制度 （一）公司資本的概念 ? 公司資本是指公司成立時公司章程確定的、由全體股東出資構(gòu)成的公司財產(chǎn)。公司資產(chǎn) =股東出資及其形成的資產(chǎn) +公司負(fù)債。 ? 基本特點 要求在公司設(shè)立時，必須在公司章程中對公司的資本總額做出明確的規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)購和繳足，否則公司不能設(shè)立。大陸法系國家多采用。但這種資本制度增加了公司設(shè)立的難度。英美法系國家多采用。這一制度要求公司資本總額在公司設(shè)立時由公司章程明確規(guī)定，但股東只需認(rèn)足不低于一定比例的資本數(shù)額，公司即可成立，其余部分則授權(quán)董事會在法定期限內(nèi)發(fā)行募集。 2022/2/7 12 ? 我國過去實行法定資本制， 2022年修改后的《 公司法 》 采用折中資本制。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的 20%，也不得低于法定注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起 2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在 5年內(nèi)繳足。公司發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的 20%，也不得低于法定注冊資本最低限額，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起 2年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在 5年內(nèi)繳足。 ” 2022/2/7 14 第二節(jié) 公司法律制度（ 4） （二）公司資本的原則 （或稱資本充實原則） 2022/2/7 15 （三）公司資本的構(gòu)成 ? 公司資本是由股東的出資構(gòu)成 ? 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以作價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)出資， 但不得用勞務(wù)出資 。 2022/2/7 16 第二節(jié) 公司法律制度（續(xù)） 三、公司的產(chǎn)權(quán)制度 （一）股東的股權(quán) ? 股權(quán)是指股東因持有公司已發(fā)行的股份 ， 基于股東資格而享有的從公司獲取經(jīng)濟利益和參與公司經(jīng)營管理的各項權(quán)利的總稱 。 其中 ，原始取得股權(quán)以出資行為為根據(jù) ， 繼受取得股權(quán)以受讓和繼承等行為為根據(jù) 。 2022/2/7 19 第 152條： 董事、高級管理人員有本法 第 150條規(guī)定的情形 的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù) 180日以上單獨或者合計持有公司 1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任