【正文】 第十八條 外國人、港澳臺地區(qū)居民在中國內(nèi)地就業(yè)產(chǎn)生的用工關(guān)系應(yīng)按勞動關(guān)系處理。第十七條 用人單位招用已達(dá)法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，雙方形成的用工關(guān)系可按勞動關(guān)系處理。但下列情形除外：（一）用人單位對構(gòu)成工傷并無異議的；（二）非法用工單位與非法用工中的傷亡人員就賠償問題發(fā)生爭議的。人民法院在辦理上述案件過程中作出的裁定，應(yīng)當(dāng)送作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會。第十四條 根據(jù)審理撤銷仲裁裁決、執(zhí)行仲裁裁決案件的實(shí)際需要，人民法院可以向作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會調(diào)閱案卷。第十三條 在人民法院審查用人單位撤銷仲裁裁決的申請是否符合法定條件的期間，人民法院可不停止生效仲裁裁決的執(zhí)行。勞動者確因經(jīng)濟(jì)困難不能提供財產(chǎn)擔(dān)保的，也可提供保證人擔(dān)保。勞動者的申請符合《民事訴訟法》第九十三條規(guī)定的，人民法院依法作出財產(chǎn)保全的裁定。中級人民法院在受理用人單位撤銷仲裁裁決的申請后，或基層人民法院在受理勞動者對于終局裁決不服的案件后，均應(yīng)在開庭審理前審查是否同時存在撤銷仲裁之訴和勞動者不服終局裁決的起訴，以便兩級法院就有關(guān)案件進(jìn)行協(xié)調(diào)和溝通。但基層人民法院審理案件時，對用人單位的抗辯應(yīng)一并處理。第十條 勞動者就終局裁決向基層人民法院起訴，而用人單位依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條的規(guī)定向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院應(yīng)不予受理。第九條《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條應(yīng)作如下理解：（一）勞動者追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金，其仲裁請求涉及數(shù)項(xiàng)，分項(xiàng)計算數(shù)額不超過當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額的，仲裁裁決為終局裁決；（二）勞動者要求按國家法定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行工作時間、享受休息休假的爭議，以及勞動者與用人單位發(fā)生本意見第二條規(guī)定的社會保險爭議，仲裁裁決為終局裁決。第八條 勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十條第二款和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第十六條的規(guī)定向人民法院申請支付令的，應(yīng)符合《民事訴訟法》第十七章的規(guī)定。人民法院決定受理勞動者申請的，應(yīng)在受理之日起五日內(nèi)書面通知勞動爭議仲裁委員會終結(jié)有關(guān)案件的仲裁。當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出仲裁裁決而直接向人民法院提起訴訟的，人民法院經(jīng)審查確實(shí)不存在鑒定、延誤送達(dá)、移送管轄、案件排期及等待工傷復(fù)議、訴訟、評殘結(jié)論等中止事由的，應(yīng)予以受理。在建設(shè)工程施工過程中，作為實(shí)際施工人的自然人與其非法招用的勞動者產(chǎn)生糾紛，勞動者申請仲裁或起訴的，應(yīng)將具備用工主體資格的發(fā)包方列為被訴人或被告，并可視案情需要將施工的自然人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人列為被訴人或被告、第三人。第五條 勞動者與不具備合法經(jīng)營資格的用人單位因用工關(guān)系產(chǎn)生爭議，應(yīng)當(dāng)將該單位或出資人列為當(dāng)事人。第四條 人民法院受理破產(chǎn)申請后，勞動者對管理人列出的工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、醫(yī)療費(fèi)用等勞動債權(quán)清單提出異議，管理人不予更正，勞動者可以直接向受理破產(chǎn)申請的人民法院起訴。第二條 下列爭議，應(yīng)作為勞動爭議處理：（一）勞動者與用人單位因養(yǎng)老保險繳費(fèi)年限發(fā)生的爭議；（二）勞動者以用人單位未為其繳納社會保險費(fèi)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位支付工傷、失業(yè)、生育、醫(yī)療待遇和賠償金的；（三）勞動者以用人單位降低其繳納社會保險費(fèi)的工資標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位承擔(dān)工傷待遇損失的。如在處理此類案件時遇到問題，請及時報告省法院民一庭或省勞動爭議仲裁委員會辦公室。法律法規(guī)、司法解釋有新規(guī)定的，按法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定執(zhí)行。第三十一條 本意見自下發(fā)之日起，供全省各級人民法院、勞動爭議仲裁委員會參照執(zhí)行。用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資，其中加付的一倍工資不納入經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金的計算基數(shù)。第三十條 《勞動合同法》實(shí)施后，用人單位違法解除或終止勞動合同，勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)按《勞動合同法》的規(guī)定向勞動者支付賠償金，但無需另行支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。關(guān)于時效的問題。此外，關(guān)于“勞動者追索兩年前的加班工資”問題，必須結(jié)合以下幾點(diǎn)進(jìn)行分析：本條規(guī)定的角度：本條是從舉證的角度闡釋勞動者的舉證責(zé)任，即主張2年前的加班費(fèi)的舉證責(zé)任在于勞動者一方，若無法舉證的，則勞動者承擔(dān)舉證不能的后果。相信是基于傾斜保護(hù)的原因考慮，本條作出上述規(guī)定，該規(guī)定作出后，毫無疑問，用人單位將面臨巨大的壓力，人資部門稍有疏忽，或管理流程存在漏洞，必將釀成巨大的損失。一般而言，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)?！白罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋”第十三條曾就舉證責(zé)任的分配作出以下規(guī)定：“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。勞動者追索兩年前的加班工資，原則上由勞動者負(fù)舉證責(zé)任，如超過兩年部分的加班工資數(shù)額確實(shí)無法查證的，對超過兩年部分的加班工資一般不予保護(hù)。第二十九條 勞動者主張加班工資，用人單位否認(rèn)有加班的，用人單位應(yīng)對勞動者未加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。但約定的正常工作時間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的除外。第二十八條 勞動者加班工資計算基數(shù)為正常工作時間工資。釋義：目前許多企業(yè)用工或管理制度相當(dāng)不規(guī)范，導(dǎo)致出現(xiàn)了許多額外的法律風(fēng)險。第二十七條 用人單位與勞動者雖然未書面約定實(shí)際支付的工資是否包含加班工資，但用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，可以認(rèn)定用人單位已支付的工資包含加班工資。事實(shí)上，《勞動合同法》雖然屬于社會法或勞動部門法的范疇，在其條文中也沒有象其他許多法律一樣列明其法律淵源，但畢竟在許多地方是與《合同法》相通的。釋義：對于競業(yè)限制協(xié)議的履行事宜，《勞動合同法》作了原則性的規(guī)定，本條規(guī)定從實(shí)務(wù)方面加以細(xì)化，以“工作交接完成時”作為臨界點(diǎn)；同時，參照《合同法》的有關(guān)規(guī)定，對競業(yè)限制協(xié)議的履行、違約金的設(shè)置等條款進(jìn)行規(guī)范，以確保雙方之間權(quán)利義務(wù)的平等。至工作交接完成時，用人單位尚未承諾給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，競業(yè)限制條款對勞動者不具有約束力。釋義：本條是就 《勞動合同法》頒行后相關(guān)規(guī)定之間的銜接及適用方面的規(guī)定。第二十五條 勞動者以用人單位在《勞動合同法》實(shí)施前未及時足額支付勞動報酬為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，除符合最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議適用法律若干問題的解釋》第十五條規(guī)定的情形外，不予支持。引人注意的是第二方面，根據(jù)本條的規(guī)定，引入了“當(dāng)?shù)匾?guī)定的險種”這一說法，這是一種變通的做法，換言之，涉及到對現(xiàn)實(shí)情況的認(rèn)可，社會保險在全民全地域普遍、平等實(shí)施是一個終極的目標(biāo)，但在許多地方，由于種種原因確實(shí)尚無法達(dá)到這一結(jié)果，比較明顯的是農(nóng)民工社會保險問題，在多數(shù)地區(qū)還是與當(dāng)?shù)爻擎?zhèn)居民的待遇有一定的差異，無法實(shí)現(xiàn)完全平等。勞動者以用人單位未足額繳納或欠繳社會保險費(fèi)為由請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。第二十四條 勞動者以用人單位在《勞動合同法》實(shí)施前未按當(dāng)?shù)匾?guī)定的險種繳納社會保險費(fèi)為由，請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持。釋義：《勞動合同法》第三十三條規(guī)定：“用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動合同的履行。第二十三條 用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人，不影響勞動合同的履行，勞動者的工作年限應(yīng)連續(xù)計算。員工在企業(yè)的連續(xù)工齡并不因此而被打斷。華為的“辭職門”事件發(fā)生后，各界對于通過其采取的讓員工先辭職再重新上崗并重簽合同的處理方式產(chǎn)生了極大的爭議，引發(fā)了勞動合同法頒行后的第一個全民大討論，在此過程中包括全國總工會等在內(nèi)的諸多政府主管部門均對此發(fā)表了自己的見解，該行為的法律效力問題成為焦點(diǎn)問題。《勞動合同法》實(shí)施前，用人單位已按國家和省有關(guān)主輔分離輔業(yè)改制、劣勢企業(yè)關(guān)閉退出和富余人員安置等規(guī)定，辦理了解除勞動合同手續(xù)并依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，工作年限不連續(xù)計算。另一方面，當(dāng)出現(xiàn)用工之日起超過一個月不足一年未能簽訂書面勞動合同且其原因完全在勞動者情況時，勞動者不得因此獲得超額收益，用人單位無須支付兩倍工資，而只是須按照規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。然而，在勞動合同法頒行后，出現(xiàn)了一個新的問題，即某些勞動者有意不簽署勞動合同并以此獲取超額收益的事情時有發(fā)生?！薄ａ屃x：《勞動合同法》第十條、第八十二條分別規(guī)定：“已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。自用工之日起超過一個月不足一年，用人單位有足夠證據(jù)證明其與勞動者未能簽訂書面勞動合同的原因完全在勞動者，且用人單位無過錯的，用人單位無須支付兩倍工資。然而，由于實(shí)際環(huán)境的制約，如此操作的實(shí)際社會效果并不會太好，故此本條規(guī)定作出折中處理，即原則上不能作為用人單位用工管理的依據(jù)，但在不存在明顯不合理的情形，并已向勞動者公示或告知，勞動者沒有異議的情況下，仍可以確認(rèn)其法律效力。釋義：許多企業(yè)的規(guī)章制度并沒有完全依照《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序來實(shí)施，本條的規(guī)定就是為了處理這一問題而設(shè)置的?！秳趧雍贤ā穼?shí)施后，用人單位制定、修改直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時，未經(jīng)過《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的民主程序的，原則上不能作為用人單位用工管理的依據(jù)。第十九條 外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)、港澳臺地區(qū)企業(yè)未通過涉外就業(yè)服務(wù)單位直接招用中國雇員的，應(yīng)認(rèn)定有關(guān)用工關(guān)系為雇傭關(guān)系。外國人、港澳臺地區(qū)居民已經(jīng)付出勞動的，由用人單位參照合同約定支付勞動報酬。第十八條 外國人、港澳臺地區(qū)居民在中國內(nèi)地就業(yè)產(chǎn)生的用工關(guān)系應(yīng)按勞動關(guān)系處理。勞動關(guān)系只有在用人單位依法為勞動者辦理退休手續(xù)，勞動者開始依法享受退休待遇或基本養(yǎng)老待遇后才被終止。對此，本條作了明確的規(guī)定，以是否享受養(yǎng)老保險待遇或退休金作為區(qū)別勞動關(guān)系和雇傭關(guān)系的標(biāo)志，個人認(rèn)為，該規(guī)定是正確的。釋義：由于目前我國勞動法律、法規(guī)對于勞動關(guān)系是否因勞動者達(dá)到退休年齡而終止沒有作出明確規(guī)定，因此在實(shí)踐中產(chǎn)生了許多的困擾。第十七條 用人單位招用已達(dá)法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇或退休金的人員，雙方形成的用工關(guān)系可按勞動關(guān)系處理。釋義： 《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第五十四條規(guī)定：“本法自2008年5月1日起施行。至于非法用工單位與非法用工中的傷亡人員就賠償問題發(fā)生的爭議，在《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》已經(jīng)就程序及賠償標(biāo)準(zhǔn)等作出了明確的規(guī)定。工傷認(rèn)定書是要求承擔(dān)工傷待遇的前提，只有確定為工傷，以及在后繼的程序中進(jìn)行勞動能力鑒定，才能明確相關(guān)的責(zé)任承擔(dān)主體及區(qū)分責(zé)任大小，因此，當(dāng)提出主張的一方無法完成其舉證責(zé)任的時候，相關(guān)的請求將會面臨被駁回的可能性。但下列情形除外：（一）用人單位對構(gòu)成工傷并無異議的；（二）非法用工單位與非法用工中的傷亡人員就賠償問題發(fā)生爭議的。釋義：以上幾條是法院和仲裁機(jī)關(guān)程序銜接方面的規(guī)定，不涉及勞資雙方之間的權(quán)益分配。在收到人民法院的函件后，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)于五日內(nèi)提供案卷。用人單位向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回的，又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行申請的，人民法院不予支持。第十二條 勞動爭議仲裁委員會依據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十四條的規(guī)定將先予執(zhí)行裁決移送被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)所在地的基層人民法院執(zhí)行時，應(yīng)向人民法院提供以下材料：（一）移送執(zhí)行函（函中注明案件雙方當(dāng)事人的聯(lián)系電話及住所）；（二）先予執(zhí)行的裁決書；（三）裁決書的送達(dá)證明。逾期不申請的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定解除保全措施。勞動者確因經(jīng)濟(jì)困難不能提供財產(chǎn)擔(dān)保的，也可提供保證人擔(dān)保。勞動者的申請符合《民事訴訟法》第九十三條規(guī)定的，人民法院依法作出財產(chǎn)保全的裁定。釋義：以上幾條均是關(guān)于程序方面的解釋及細(xì)化，與《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定原則保持了一致。勞動者起訴后撤訴或因超過起訴期間被駁回起訴的，用人單位自收到裁定書之日起三十日內(nèi)可以向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。已經(jīng)受理的，應(yīng)裁定終結(jié)訴訟。申請人的仲裁請求同時涉及仲裁終局裁決和非終局裁決事項(xiàng)的，勞動爭議仲裁委員會應(yīng)分別就仲裁終局裁決與非終局裁決事項(xiàng)作出裁決。”因此，當(dāng)相關(guān)調(diào)解協(xié)議達(dá)成或勞動報酬確定后，可依照上述規(guī)定條件申請支付令。釋義：《民事訴訟法》第一百九十一條規(guī)定“債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券，符合下列條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令：（一）債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛的；（二）支付令能夠送達(dá)債務(wù)人的。第八條 勞動者依據(jù)《勞動合同法》第三十條第二款和《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第十六條的規(guī)定向人民法院申請支付令的，應(yīng)符合《民事訴訟法》第十七章的規(guī)定。釋義：本條是就《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十九條的細(xì)化，其起到相當(dāng)于所謂的實(shí)施辦法的作用。人民法院在審查時可以要求勞動者提供勞動爭議仲裁委員會出具的《受理通知書》及尚未裁決的證明。第六條 當(dāng)事人以勞動爭議仲裁委員會逾期未作出受理決定而直接向人民法院提起訴訟的，勞動者應(yīng)向人民法院提交勞動爭議仲裁委員會出具的已接受其申請材料的憑證及尚未受理的證明。釋義：本條是對用人單位的主體資格認(rèn)定的細(xì)化，在勞動爭議中，對于用人單位的主體地位的認(rèn)定方面一向存在著某些的難點(diǎn)，不利于有效保障勞動者的權(quán)益，并可能導(dǎo)致某些用人單位采取種種惡意方式逃避責(zé)任，故此本條在此對幾種較為常見的問題作出細(xì)化。不具備合法經(jīng)營資格的用人單位借用他人營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營的，還應(yīng)當(dāng)將被借用營業(yè)執(zhí)照的一方列為當(dāng)事人。釋義：本條是關(guān)于破產(chǎn)程序中相關(guān)問題的銜接及法院管轄權(quán)方面的規(guī)定，屬于程序性規(guī)定，意在完善程序以便更有效的保障勞動者的合法權(quán)益。第四條 人民法院受理破產(chǎn)申請后，勞動者對管理人列出的工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、醫(yī)療費(fèi)用等勞動債權(quán)清單提出異議，管理人不予更正，勞動者可以直接向受理破產(chǎn)申請的人民法院起訴。釋義：國務(wù)院頒行的《住房公積金管理?xiàng)l例》對相關(guān)法律責(zé)任已經(jīng)作出了明確的規(guī)定，從上述規(guī)定看，基本是以行政主管部門的管理處罰作為導(dǎo)向。只是由此將會產(chǎn)生一個新的問題，即如果某些社會保險糾紛種類并不在上述三種范圍內(nèi)時該如何操作，是否仲裁機(jī)關(guān)會因此而不予受理？從本指導(dǎo)意見的規(guī)定看，如果某一爭議所涉問題超出本條規(guī)定種類以外，除非廣