【正文】 人正當?shù)匦惺箼?quán)利、履行義務，依法約束自己的行為，而對這種財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系進行規(guī)范和調(diào)整。而合同法作為調(diào)整債權(quán)關(guān)系的法律規(guī)范，規(guī)定和反映的是社會財產(chǎn)或其他勞動成果從生產(chǎn)領域移轉(zhuǎn)到交換領域，并經(jīng)過交換領域進入消費領域，其內(nèi)容主要表現(xiàn)為轉(zhuǎn)移已占有的財產(chǎn)，轉(zhuǎn)換的目的或是實現(xiàn)對財產(chǎn)的占有，或是創(chuàng)造一個新的占有。合同法與物權(quán)法雖都是財產(chǎn)法，然而物權(quán)，尤其是其中的所有權(quán)，直接規(guī)定社會財產(chǎn)的歸屬關(guān)系，其所要解決的是現(xiàn)存財產(chǎn)歸誰所有的問題，主要是生產(chǎn)資料歸誰所有。民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系包括靜態(tài)的財產(chǎn)關(guān)系和動態(tài)的財產(chǎn)關(guān)系，它反映的是平等主體間在轉(zhuǎn)讓產(chǎn)品或貨幣，完成工作和提供勞務的活動中產(chǎn)生的債務的清償或履行，具體體現(xiàn)著財產(chǎn)從一個民事主體到達另一個主體的合法移轉(zhuǎn)過程。如何理解合同法的本質(zhì)和地位？合同法本質(zhì)上是財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律規(guī)范。合同法上的合同所涉及的權(quán)利、義務都是民事性質(zhì)的，非民事性質(zhì)的行政關(guān)系中的權(quán)利、義務不屬民事合同的內(nèi)容。所謂變更民事權(quán)利義務關(guān)系，是指當事人通過訂立合同使用原有的合同關(guān)系在內(nèi)容、當事人上發(fā)生變化。當事人訂立合同都有一定的目的，即產(chǎn)生、變更或者終止一定民事權(quán)利義務關(guān)系。（3）合同以設立、變更或終止，民事權(quán)利義務關(guān)系為內(nèi)容。真實的意思產(chǎn)生于當事人的自由和自愿，因此當事人必須在平等自愿的基礎上進行協(xié)商，才能使其意思表達成一致，如果不存在平等自愿，也就沒有真正的一致。民事法律行為以意思表示為要素，合同是雙方或多方的民事法律行為，意味著合同是在雙方或多方都有意思表示，而且各方意思表示一致的條件下成立。合同是基于雙方或多方的意思表示而成立的，雙方間成立的合同為雙方行為，即雙方合同，多方間成立的合同為多方行為，即多方合同。所謂雙方行為，指由二個方向相反的意思表示所構(gòu)成的民事法律行為。民事法律行為，根據(jù)其意思表示的多寡可以分為：單方行為、雙方行為及多方行為。④居間合同是有償合同。②居間人居介紹人地位。④行紀人以自己的名義與第三人從事貿(mào)易活動。主體資格應依法批準；標的的范圍特定，在我國，僅限于從事貿(mào)易的活動。行紀人所提供的服務是直接與第三人發(fā)生權(quán)利義務關(guān)系。⑥受托人既可以以委托人的名義，也可以以自己的名義處理委托事務。④具有一定的人身性質(zhì)。②諾成、非要式性。④倉儲合同是有償合同。②倉儲合同的標的物為特定物或者特定化了的種類物。④保管合同既可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)?。②保管合同的標的物為日常生活用品的小件動產(chǎn)。除另有約定，技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報告和意見作出決策所造成的損失，由委托人自己承擔。③合同履行結(jié)果對委托人所起作用具有不確定性。②技術(shù)咨詢的范圍特定。技術(shù)咨詢合同的特征：①技術(shù)咨詢是一種特殊的技術(shù)服務活動。（2）運輸合同多是格式合同。(4)承攬合同的履行需雙方的協(xié)作。(2)承攬合同的標的具有特定性。除此之外，融資租賃合同還具有諾成、雙務、有償?shù)忍卣?。?）出租人對租賃標的物不負瑕疵擔保責任。融資租賃合同與買賣合同、租賃合同的基本區(qū)別：融資租賃合同與買賣合同、租賃合同相比，具有以下特征：（1）出租人須向承租人指定的出賣人購買承租人選定的標的物。（3）出租人對租賃標的物不負瑕疵擔保責任。融資租賃合同的特征：（1）出租人須向承租人指定的出賣人購買承租人選定的標的物。④房屋租賃是屬于對特定物的持續(xù)性行為。②房屋租賃合同只轉(zhuǎn)移房屋的占有、使用權(quán)利，房屋的所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。⑥租賃合同具有臨時性。④租賃合同是以有體、特定的非消費物為標的的合同。②租賃合同是承租人須交付租金的合同。抵押擔保中不得抵押的財產(chǎn)：（1）土地所有權(quán)；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地所有權(quán)，但抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝等荒地的土地所有權(quán)，以及鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的其占有范圍內(nèi)的土地使用權(quán)除外；（3）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；（4）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；（5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；（6）依法不得抵押的其他財產(chǎn)。（2）借款合同是雙務合同。（1）受贈人嚴重侵害贈與人或贈與人的近親屬（2）受贈人對贈與人有扶養(yǎng)義務而不履行的；（3）受贈人不履行贈與合同約定義務的。對不須辦理產(chǎn)權(quán)變動登記手續(xù)的財產(chǎn)，由于所有權(quán)以交付為變動要件，一經(jīng)交付，標的財產(chǎn)的所有權(quán)就從贈與人轉(zhuǎn)移到受贈人，因此贈與人只能在標的財產(chǎn)交付以前予撤銷，如果贈與財產(chǎn)的一部分已經(jīng)交付，則僅得撤銷未交付的部分。如果贈與合同是經(jīng)過公證的贈與合同或者是為具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同則是不能撤銷的。（3）贈與合同為諾成合同，但這種諾成是效力極弱的諾成。贈與合同的特征：（1）贈與合同是轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同。”以上兩條規(guī)定囊括了買賣合同的內(nèi)容。當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。（5）買賣合同是不要式合同，特殊規(guī)定的除外。（3）買賣合同是雙務有償合同。買賣合同的特征：（1）買賣合同是轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)的合同。②作出不利于提供格式條款方的解釋，由于格式條款是其擬定的，已經(jīng)充分表達了他的真實意思，而接受方的真實意思還不一定全部表達了，所以對格式條款有兩種以上解釋的，法律應當支持接受格式條款方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。因此，《合同法》第41條規(guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。它只反映了擬定格式合同格式條款單方當事人的意思表示，與之打交道的相對人對格式合同或者格式條款只有完全接受或者拒絕接受的選擇，不能就合同的條款或者字句的內(nèi)容提出來協(xié)商。法律管轄競合的含義：法律管轄競合指的是兩個或兩個以上的法律有權(quán)管轄某一個具體的法律關(guān)系，本著特別法優(yōu)先適用于普通法的原則，凡出現(xiàn)有其他特別法規(guī)范可以調(diào)整合同法律關(guān)系時，《合同法》暫居幕后，讓其他的法律法規(guī)優(yōu)先進行調(diào)整，只有在其他的法律法規(guī)調(diào)整乏力時，才適用《合同法》的總則部分或其基本原則。（4）損害事實與行為人的違法行為之間有因果關(guān)系。我國的法律規(guī)定多數(shù)的侵權(quán)責任須以當事人在行為時有無主觀過錯為前提條件，沒有過錯就不用承擔法律責任。如果一個行為雖然不合法，但是尚未造成損害后果的，也就沒有受損害方，也就沒有權(quán)利主體要求其承擔侵權(quán)責任。（2）損害事實。侵權(quán)責任的構(gòu)成要件：確定當事人是否承擔侵權(quán)責任須注意到以下四個條件：（1）違法行為。賠償損失是指由于當事人不履行合同或不完全履行合同給對方造成損失時，應當承擔的財產(chǎn)責任。主要指在已經(jīng)出現(xiàn)質(zhì)量違約的情況時，違約方采取必要的措施減少合同因質(zhì)量不符合合同約定的要求導致的損失，以及采取必要的措施為恢復合同的全面履行創(chuàng)造條件，為對方實現(xiàn)合同權(quán)利而完成必要的工作。違約方不能履行合同或者不能按時完全履行合同，令相對人不能實現(xiàn)合同預期利益，相對人如果發(fā)現(xiàn)違約方具備履行合同義務的條件，并且繼續(xù)履約對自己有利時，有權(quán)要求對方繼續(xù)履行合同，以恢復自己合同的權(quán)利。（4）債務根據(jù)其性質(zhì)和法律的規(guī)定可以抵銷，故下列債務不得抵銷：①根據(jù)債務的性質(zhì)非清償不能達到目的的不作為債務，勞務債務不可抵銷；②與人身不可分離的債務不得抵銷，如退休金、撫恤金債務；③根據(jù)法律規(guī)定不得抵銷的債務；民事訴訟法規(guī)定的不得強制執(zhí)行的債務，如債務人的生活必需品；因侵權(quán)行為所產(chǎn)生的債務。（2）主動債權(quán)須已到清償期。（4）法律規(guī)定的其他情形。（2）債權(quán)人下落不明。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。法定解除權(quán)行使的條件和行使方式： 法定解除權(quán)的行使必須依據(jù)法律的規(guī)定，《合同法》第94條規(guī)定了法定解除的五種事由：（1）不可抗力；（2）拒絕履行；（3）履行遲延；（4）不完全履行；（5）法律規(guī)定的其他情形。（2）合同的當事人雙方約定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利。禁止轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利：（1）依合同權(quán)利性質(zhì)不得讓與的債權(quán)。合同權(quán)利讓與的內(nèi)部效力和對外效力的主要內(nèi)容：（1）合同權(quán)利讓與的內(nèi)部效力主要包括以下幾個方面：①合同權(quán)利及其從權(quán)利轉(zhuǎn)讓于受讓人；②讓與人對受讓人負有告知的義務；③讓與人對讓與的合同權(quán)利負瑕疵擔保義務。2．主觀要件：（1）債務人的惡意；（2）受益人的惡意。（3）代位權(quán)行使的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。代位權(quán)行使的規(guī)定：（1）代位權(quán)行使的方式為債權(quán)人以自己的名義行使債務人對第三人的權(quán)利。（5）債權(quán)人有保全債權(quán)之必要。所謂債務人怠于行使其到期債權(quán)，是指應該行使并且能夠行使權(quán)力卻不行使。另外，可代位行使的債權(quán)必須非專屬于債務人的債權(quán)。（2）債務人的債權(quán)已到期。有效的合同關(guān)系的存在是債權(quán)人行使代位權(quán)的前提和基礎。（4）代位權(quán)并非債權(quán)人對于債務人或第三人的請求權(quán)，其在債務人的履行期到來之前也可以為保全債務人的責任財產(chǎn)而行使。（2）代位權(quán)是債權(quán)人的法定的權(quán)利，它的產(chǎn)生、行使條件和程序都來源于法律的規(guī)定。不安抗辯權(quán)時法律規(guī)定的保護手段，在對方于締約后出現(xiàn)財產(chǎn)狀況明顯惡化等情況，可能危及先給付一方的債權(quán)實現(xiàn)時，法律賦予先給付一方在對方未對待給付或提供擔保之前拒絕履行的權(quán)利，以維護公平。（3）應當先履行的當事人未履行債務或履行債務不符合約定。先履行抗辯權(quán)的適用條件：（1）雙方當事人須由同一雙務合同互負債務。協(xié)作履行的內(nèi)容：①及時通知義務；②相互協(xié)助義務；③保密義務。它要求履行合同時，講求經(jīng)濟效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。（3）經(jīng)濟合理履行原則。協(xié)作履行原則是指當事人在合同的履行中不僅要適當、全面履行合同的約定，還要基于誠實信用原則，對對方當事人的履行債務行為給予協(xié)助，使之能夠更好地、更方便地履行合同。全面履行原則，又稱正確履行原則或適當履行原則，是指合同的當事人必須按照合同關(guān)于標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行地點、履行期限、履行方式等的約定，正確而完整地履行自己的合同義務。（4）表見代理產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果。（2）表見代理在客觀上、外表上具有足以使人相信行為人具有代表權(quán)的理由。③這種顯失公平的結(jié)果是由于一方當事人沒有經(jīng)驗或者在交易中處于劣勢所致。顯失公平的合同的構(gòu)成要件包括：①該合同必須是有償合同，無償合同一般不發(fā)生顯失公平的問題。③誤解是由于誤解一方當事人的過失所造成的，而不是因為對方的欺騙或者不正當影響造成的。其中主要包括對合同性質(zhì)、合同當事人、合同標的的誤解。（3）因重大誤解而訂立合同。③須乘危之人有乘危的故意。構(gòu)成乘人之危的合同應當具備以下幾個構(gòu)成要件：①須合同相對人處于危難境地。合同可以被撤銷的原因：（1）一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同。②須合同當事人為惡意，惡意是指當事人明知或者應當知道其所訂立的合同會損害國家集體或者第三人利益。所謂脅迫是指一方當事人以將來要發(fā)生的損害或者以直接施加損害相威脅，而使對方當事人產(chǎn)生恐懼并與之訂立合同的行為。③須相對人因欺詐而陷于錯誤，而這種錯誤與欺詐行為之間具有因果聯(lián)系。構(gòu)成欺詐和脅迫的要件：欺詐應當符合以下四個構(gòu)成要件：①須有欺詐行為，包括陳述虛構(gòu)事實或隱瞞真實情況，一般情況下，欺詐都表現(xiàn)為積極的作為，但依照法律或交易習慣負有告知義務時，沉默也可構(gòu)成欺詐。（4）損害社會公共利益。（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。違法的事實不能作為條件。（3）必須是當事人約定的事實。（2）必須是不確定的事實。附條件合同中作為條件的事實應具備的條件：（1）必須是將來的事實。根據(jù)某一事實的發(fā)生對合同效力影響的不同，可以將附條件的合同分為附生效條件的合同和附解除條件的合同。合同的一般法律約束力的主要表現(xiàn)：①當事人不得擅自變更或者解除合同；②當事人應按合同約定履行其合同義務；③當事人應按誠實信用原則履行一定的合同外義務，如完成合同的報批、登記手續(xù)以使合同生效、不得惡意影響附條件法律行為的條件成就或不成就，不得損害附期限法律行為的期限利益等。締約過失責任的類型：（1）假借訂立合同，惡意進行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（3）泄露或不正當?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密；（4）其他違背誠實信用原則的行為。故其又被稱為合同的一般條款。（3）合同的普通條款。如果欠缺了合同的主要條款，合同就難以成立。（2）合同的主要條款。指為了給當事人起示范作用，從而使合同盡可能完備的，如我國合同法在第12條明文規(guī)定的那些條款。（3）在強制締約時，負有強制締約義務的人對要約的沉默，通常即理解為默示承諾。（2）在強制締約中，合同的內(nèi)容，有國家或行業(yè)標準的即依該標準來確定。（5）承諾的方式不能違背要約的要求。（3）承諾必須在要約的有效期限內(nèi)到達要約人。承諾的構(gòu)成要件：（1）承諾必須是由受要約人作出的。而撤銷則發(fā)生在要約已經(jīng)到達受要約人并且生效以后，但受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)。（3）要約須是要約人向其希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出的。要約的構(gòu)成要件：（1）要約是由特定人的人所作出的意思表示。合同的成立主要體現(xiàn)了當事人的意志，因此在合同規(guī)定有疏漏或不明確，而且當事人不否認其存在合同關(guān)系的時候，應當允許法院依據(jù)尊重當事人意愿和鼓勵交易的原則，通過合同解釋的方法，探求當事人的真實意思，以確定合同的內(nèi)容。對違反合同的生效要件、內(nèi)容違法的合同而言，即使當事人不主張合同無效，國家亦應主動干預；而對已成立的合同，即使其內(nèi)容不完全，條款有疏漏，只要當事人自愿，也應當認為該合同業(yè)已成立，國家無須主動干涉，完全可以讓享有撤消權(quán)的人自己去處理。合同生效以后，合同就得到了國家的確認和保護，故違反合同即須承擔違約責任；而如果合同僅僅是成立，并未生效，那就只存在締約責任問題。這是合同成立的基本構(gòu)成要素，它是指合同的當事人必須就合同的主要條款業(yè)已作出了一致的意思表示。（3）合同當事人須對合同的主要條款達成合意。合同法第13條規(guī)定：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。不過，參加訂約當事人并不局限于自然人，其也可以是法人或者其他民事主體。合同成立的要件：（1）要有合同的當事人。（4）合同當事人法律地位的不平等性。（2）格式合同的條款具有一方事先決定性。而非格式合同已充分考慮并給了當事人雙方合意自治權(quán)，無需再予特殊的法律救濟。而非格式合同的內(nèi)容則完全由當事人雙方協(xié)商確定，并可根據(jù)情況約定變更。在善意取得制度中，往往也要求善意第三人系通過有償合同取得該動產(chǎn)，否則不能成立善意取得。（3）對債權(quán)人行使撤銷權(quán)來講，如果債務人將其財產(chǎn)無償轉(zhuǎn)讓給第三人，嚴重減少債務人的財產(chǎn)，有害于債權(quán)人的債權(quán)，債權(quán)人可以請求撤