4劉作翔論法律的作用及其局限性-文庫吧資料
2024-08-27 15:42本頁面
【正文】 大導(dǎo)致法律局限性的主客觀根據(jù)存在一天，作為它們的反映物—— 法律的局限性也就存在一天。正是由于人類認識能力的這種無限性和有限性的矛盾，成為法律局限性產(chǎn)生的認識論根源。人類認識客觀世界的能力，從歷史長河來看，是無限的，無窮盡 的，只要人類存在一天，這種認識就不會終止。從發(fā)展的、 ? 理想的 ? 角度來看，社會總是不完美的，是要不斷發(fā)展的，因此，反映社會現(xiàn)實的法律，自然也不會是盡善盡美的，總會存在著這樣或那樣的缺陷和局限性。因此，人們對法律的認識，實則是對社 會現(xiàn)實的認識，這種法律觀實際上反映了人們對該社會現(xiàn)實的觀念和態(tài)度。在早期，它表現(xiàn)為柏拉圖式的人治主義理論，在當(dāng)代，它成為對法律的利弊進行分析的思維視角和分析工具。隨后，當(dāng)社會經(jīng)濟關(guān)系的新發(fā)展越來越清楚，范圍越來越少時，它們 所代表的現(xiàn)實和作為障礙的法律之間不斷嚴(yán)重的脫節(jié)現(xiàn)象變得越來越突出，這種狀況一直持續(xù)到矛盾相當(dāng)突出，舊法律結(jié)構(gòu)由于明顯的不足和迅速地衰退而解體，法律準(zhǔn)則就不再是神圣的了。但是，在保證和捍衛(wèi)業(yè)已取得的進步的同時，法律又成為社會經(jīng)濟關(guān)系重新向前邁進的阻力。運動和惰性，變革和守舊是兩對永遠影響法律的現(xiàn)狀和法律的未來的因素。一方面，法律反映了變化著的社會現(xiàn)實，盡管肯定會出現(xiàn)差距和延遲，它卻必須適應(yīng)這一現(xiàn)實，就這一點看它是進化的 ，法律作為社會關(guān)系的 表現(xiàn)方式，對產(chǎn)生它的社會環(huán)境超著決定性或者說穩(wěn)定性作用。他指出：人們已清楚地意識到法律中包含的奇特而又富有成果的矛盾，即法律的真實本質(zhì)和它的真正作用之間的矛盾。他指出：法律是社會的固有現(xiàn)象，離開社會就無法設(shè)想法律的存在。（ 15） 另一位 東方學(xué)者、阿爾及利亞現(xiàn)代思想家穆罕默德 他認為，道德只能行之于人情所在的地方，而不能行之于法制的領(lǐng)域。（ 14）福澤渝吉對法律的作用評價道：就目前情況而論，促進世界文明的工具，除了法制之外并無其他更好的辦法。他指出：不論為欲或為 利，必須老老實實遵守商業(yè)的法規(guī)，只有遵守法規(guī)才能進行交易，從而促進文明的進步。 在東方，法律的作用及其利弊問題也為法學(xué)家們所關(guān)注。凡主張擴大法官自由裁量權(quán)的觀點，其理論前提就是認為法律總是存在著不完整、不周全、不明確、不清楚、不合理等等缺陷，擴大法官的自由裁量權(quán)力，依靠正義和公 平觀念處理案件，會彌補法律的上述缺陷，這并不違背法官忠實于法律、向法律負責(zé)的法治精神。如果連這些正義觀念也無法確定，法官就應(yīng)當(dāng)根據(jù)其個人主觀的法律意識來判決。（ 12） 20 世紀(jì)韌產(chǎn)生于德國的自由法學(xué)運動，也是在對法律的缺陷做出分析之后，主張擴大法官的司法裁量權(quán)，要求法官根據(jù)正義與公平去發(fā)現(xiàn)法律。 惹尼也指出：法律的正式淵源并不能覆蓋司法活動的全部領(lǐng)域，總是有某種領(lǐng)域要依靠法官的自由裁量權(quán)來決定，在這種領(lǐng)域中，法官必須發(fā)揮其創(chuàng)造精神和能動性。這樣，就需要法官善于發(fā)現(xiàn)法律的目的，通過法官個人的合理解釋尋求解決利益沖突的辦法。而為了做出一個正義的判決，法官必須弄清立法者通過某條特定的法律規(guī)則所 要保護的利益，這樣，就形成了法官對成文法和制定法的依附性。 赫克指出，概念主義法學(xué)的這一理論假設(shè)是虛幻而與事實不相符合的，任何一種實在法律制度必然都是不完整的，有缺陷的，而且根據(jù)邏輯推理的過程，也并不總能從現(xiàn)存法律規(guī)范中得出令人滿 第 7 頁 共 17 頁 意的結(jié)論。利益法學(xué)批判了上世紀(jì)末本世紀(jì)韌統(tǒng)治德國法律界的概念主義法學(xué)關(guān)于 ? 實在法律制度是無缺陷的 ? 這樣一個理論假設(shè)。與過去不同的是，法學(xué)家們將視線轉(zhuǎn)向了在法治主義范疇內(nèi)對法律局限性的探討。人治主義隨著封建君主國的逐漸瓦解而遭到櫥棄。 三、當(dāng)代的論爭：法治主義范疇內(nèi)的法律利弊 在當(dāng)代，西方法學(xué)家關(guān)于法律局限性的探討，與二于多年前柏拉圖早期學(xué)說 中那種蔑視法律、力倡 ? 人治 ? 的思想主張有所不同。 第 6 頁 共 17 頁 可見，從古希臘開始，思想家們就已經(jīng)發(fā)現(xiàn)并提出了關(guān)于法律局限性（缺陷、弊端）的思想。 \據(jù)此，亞里士多德提出了法律至上的主張。事例上有所抉擇，兩者都不該侵犯法律 。法律應(yīng)在任何方面受到尊重而保持無上的權(quán)威，執(zhí)法人員和公民團體只應(yīng)在法律（通則）所不及的 39。參與公務(wù)的全體人們既然都受過法律訓(xùn)練，都能具有優(yōu)良的判斷，要是說僅僅有兩眼、兩耳、兩手、兩足的一人，其視聽、其行動一定勝過眾人的多眼、多耳、多手足者，這未免太荒謬。 \法律確實不能完備無遺，不能寫定一切細節(jié) ，這些原可留待人們?nèi)徸h。（ 9）而且，要使事物合乎正義（公平），須有毫不偏私的權(quán)衡。常人既不能完全消除獸欲，雖最好的人們（賢良）也未免有熱誠，這就往往在執(zhí)政時引起偏向。要是把全邦的權(quán)力寄托于任何一個個人，這總是不合乎正義的。而法律恰正是全沒有感情的。法律對于每個問題都應(yīng)
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