【正文】 什么：關(guān)聯(lián)交易與股東套現(xiàn) 。 案例：某知名上市公司的 10億商標(biāo) ? 如何處理：一般都是無償轉(zhuǎn)讓 ， 再許可使用 。 57 ? 商標(biāo)問題 ? 處理原則：發(fā)起人投入股份公司的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)所涉及的核心商標(biāo)的所有權(quán)應(yīng)在發(fā)行上市前轉(zhuǎn)移到股份有限公司 。此規(guī)定也適用于一切直接、間接地控制公司或有重大影響的自然人或法人及其控制的法人單位。 例如，公司向大股東及其子公司銷售產(chǎn)品與后者因此以應(yīng)收帳款的形式占用上市公司的資金；公司以其他應(yīng)收款的形式向大股東及其子公司有償、無償提供貨幣資金，都屬于關(guān)聯(lián)方交易；此外，上市公司在與其存在關(guān)聯(lián)方關(guān)系的企業(yè)與個人之間進(jìn)行的、非經(jīng)常性的資產(chǎn)相互轉(zhuǎn)讓、債務(wù)重組等，也屬于關(guān)聯(lián)方關(guān)系。 因此， 關(guān)聯(lián)方范圍 包括被控制的附屬企業(yè)、聯(lián)營公司、對企業(yè)有重大影響的個人以及與其關(guān)系密切的家庭成員、關(guān)鍵管理人員，此外還包括上述個人直接或間接地?fù)碛斜頉Q權(quán)的企業(yè)，或他們能夠施加重大影響的企業(yè)。 ? 關(guān)于 關(guān)聯(lián)方的定義 關(guān)聯(lián)方是指在財務(wù)和經(jīng)營過程中， 如果一方有能力控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，同受一個母公司控制的子公司之間，它們被視為關(guān)聯(lián)方 。 ? 管理層人員構(gòu)成 ：主要是總經(jīng)理 、 主管財務(wù) 、 生產(chǎn)和市場的副總 。 股份公司的監(jiān)事不得兼任股份公司的董事 、 財務(wù)負(fù)責(zé)人 。股東單位的法定代表人包括 （ 1） 控股股東及其控股單位的法人； （ 2）有實質(zhì)控制權(quán)單位的法人； （ 3） 持股 5%以上股東的法人 。 ? 資產(chǎn)剝離與會計要素的匹配問題 。 ? 未來發(fā)行上市地點的選擇：國內(nèi)主板 、 國內(nèi)中小創(chuàng)業(yè)板 、 香港主板 、 香港創(chuàng)業(yè)板 ? IPO發(fā)行的股份數(shù) ：是否會危及到控股股東的地位 （ 全流通背景下的新問題 ） ? 名義持股問題的潛在風(fēng)險：案例：香港某企業(yè) 關(guān)于企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的設(shè)計問題 52 ? 企業(yè)資產(chǎn)重組的基本原則 ? 以發(fā)行上市為目標(biāo) ? 確保經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)計算 ? 母公司與股份公司之間的利益平衡 ? 如何在資產(chǎn)重組中確保經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)計算 ? 關(guān)于經(jīng)營業(yè)績連續(xù)計算的要求：新 《 公司法 》 不再明確有連續(xù)三年盈利的要求 ， 但有 “ 持續(xù)盈利能力 ” 以及 “ 最近三年財務(wù)會計不存在虛假記載 ” 等要求 ， 如何判斷 “ 持續(xù)盈利能力 ” ？ 而且給證券交易所賦予了調(diào)整上市條件的權(quán)限 。 名義持股 、 內(nèi)部職工股 、 國有股權(quán) 、 海外上市 H股與紅籌股 。 關(guān)于股東出資的問題（ 5） 51 ? 這個問題的重要性 ? 對發(fā)行上市的意義：公司形象 、 投資者的認(rèn)同與追捧 。 ? 以商標(biāo)權(quán)出資 ： （ 詳見后面講義 ） ? 關(guān)于出資的對外投資比例問題 ：舊 《 公司法 》 中關(guān)于發(fā)行人的累積對外投資比例不得超過其凈資產(chǎn)的 50%的規(guī)定已經(jīng)被廢止 。 ? 以房產(chǎn)出資 ：重點關(guān)注的是否存在臨時建筑 、 三證不全的在建工程 ， 以及房產(chǎn)證是否已經(jīng)取得且產(chǎn)權(quán)明確 。 ? 以經(jīng)營性資產(chǎn)出資 ：應(yīng)同時將與該業(yè)務(wù)密切關(guān)聯(lián)的商標(biāo) 、 特許經(jīng)營權(quán)等一并出資折股 ， 不允許出現(xiàn)部分改制現(xiàn)象 。 ? 以債權(quán)出資 ：第一 ， 允許以債權(quán)作為出資；第二 ， 債權(quán)出資有兩種方式：一是 “ 債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán) ” ， 另一種是以對第三方的債權(quán)對股份有限公司出資 。 第三 ， 要處理好土地使用權(quán)的出資比例是合理的問題 。 案例：廣西某知名食品企業(yè) 。 ? 知識產(chǎn)權(quán) ：新 《 公司法 》 首次明確提出 “ 知識產(chǎn)權(quán) ” 作為出資的概念 ， 以取代原來規(guī)定采取的 “ 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 、 非專利技術(shù) ” 的列舉方式 。 第二 ， 現(xiàn)金出資的比例在有限責(zé)任公司中規(guī)定不得低于注冊資本的 30%， 但對股份有限公司沒有相關(guān)規(guī)定 ， 要注意現(xiàn)金出資的比例不宜過高 ， 應(yīng)考慮現(xiàn)金與經(jīng)營性資產(chǎn)的可比性 。 這實際上意味著無形資產(chǎn)的比重最高可以達(dá)到注冊資本的 70%。 ? 出資形式的重大調(diào)整 ：可以用貨幣出資 ,也可以用實物 、 知識產(chǎn)權(quán) 、土地使用權(quán)等 可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn) 作價出資 。 但首次出資額不得低于注冊資本的 20%,也不得低于法定的注冊資本最低限額 ,其余部分兩年內(nèi)繳足；其中 ,投資公司可以在五年內(nèi)繳足 。 國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外 （ 只對有限責(zé)任公司適用 ） 。 土地使用權(quán)的評估作價 ， 依照法律 、 行政法規(guī)的規(guī)定辦理 。 ? 股東可以用貨幣出資 ， 也可以用實物 、 工業(yè)產(chǎn)權(quán) 、 非專利技術(shù) 、土地使用權(quán)作價出資 。 ? 具有法人資格的合作社 、 農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織 ， 如經(jīng)濟(jì)聯(lián)合社等可作為發(fā)起人 ， 案例：中小企業(yè)板第一股 “ 新和成 ” 的主發(fā)起人新昌縣合成化工廠就是一家股份合作制企業(yè) 。 案例：江蘇宜興某股份公司；第四 ， 股權(quán)激勵方式作為股份公司的發(fā)起人 ， 通過回購的方式進(jìn)行 ， 新 《 公司法 》 第 143條 。(4)自然人代持 的風(fēng)險。 ? 內(nèi)部職工持股的解決辦法 ： （ 1） 直接持股方法 ；要注意直接持股的人數(shù)，最多也不能超過 200人，因為：第一，新 《 公司法 》 規(guī)定第 79條規(guī)定“ 設(shè)立股份有限公司 ,應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人 ”；第二，新 《 證券法 》第 10條規(guī)定“向累計超過二百人的特定對象發(fā)行證券”將被視為“公開發(fā)行”。中國證監(jiān)會法律部在 《 關(guān)于職工持股會及工會能否作為上市公司股東的復(fù)函 》 中也明確工會和職工持股會不能作為發(fā)起人。已經(jīng)存在的要清理完畢。 關(guān)于股份有限公司發(fā)起人的資格問題（ 1） 44 ? 工會及內(nèi)部職工股問題 ：工會屬于社團(tuán)法人， 《 工會法 》 對工會的資金來源及用途都作了嚴(yán)格規(guī)定，因此工會作為股東是不符合法律規(guī)定的。 案例：海南某企業(yè) 、 吉林某企業(yè) 。 3. 資本市場融資地點與方式選擇 42 ? 關(guān)于股份有限公司發(fā)起人的資格問題 ? 關(guān)于股東出資的問題 ? 關(guān)于企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的設(shè)計問題 ? 關(guān)于企業(yè)資產(chǎn)重組問題 ? 關(guān)于企業(yè)人員重組問題 ? 關(guān)于關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭問題 ? 關(guān)于商標(biāo)等無形資產(chǎn)的處理問題 ? 關(guān)于土地和房產(chǎn)的處置問題 ? 關(guān)于股份公司經(jīng)營業(yè)績的連續(xù)計算問題 企業(yè)股份制改造：難點與重點問題分析 43 ? 這個問題的重要性與變化 ? 舊 《 公司法 》 關(guān)于發(fā)起人股份在三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓的規(guī)定 ， 新 《 公司法 》改為發(fā)起人股份在 1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 。 1. 資本市場及企業(yè)融資的基本條件與程序 167。 ? 環(huán)保方面：要求發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營、募集資金投向要符合有關(guān)環(huán)保法律法規(guī)要求，對于冶金、化工、石化、煤炭、電力、建材、造紙、釀酒、制藥、紡織、制革、采礦等重污染行業(yè)，需省級環(huán)保部門出具環(huán)保是否合法的證明文件。 ? 行業(yè)、企業(yè)持續(xù)表現(xiàn)方面：要求發(fā)行人對企業(yè)所處行業(yè)情況、企業(yè)在行業(yè)中的地位、市場占有率等進(jìn)行詳細(xì)說明。 ? 產(chǎn)權(quán)方面：對于一些“紅帽子”企業(yè)，即名義為集體所有但實質(zhì)為私人所有的企業(yè)，為避免出現(xiàn)產(chǎn)權(quán)糾紛，一般要求發(fā)行人出具省級政府的確認(rèn)文件。 ? 利潤分配方面：要求企業(yè)對上市前的滾存利潤分配政策予以明確，限制企業(yè)利用募集資金向老股東分紅。 38 改制設(shè)立股份有限公司 輔導(dǎo)規(guī)范運行至少 1年 改制及輔導(dǎo)驗收 內(nèi)核并出具推薦函（保薦函） 正式受理申報材料 發(fā)改委審核項目的產(chǎn)業(yè)政策 證監(jiān)會初審 發(fā)審委審核并出具意見 證監(jiān)會出具核準(zhǔn)意見 發(fā)行股票并上市交易 企業(yè)、中介機(jī)構(gòu) 證券公司 當(dāng)?shù)刈C管辦 主承銷商 保薦機(jī)構(gòu) 中國證監(jiān)會 發(fā)改委、證監(jiān)會 發(fā)行審核委員會 中國證監(jiān)會 券商、交易所 39 國內(nèi)資本市場 A股 IPO融資的節(jié)奏 ? 國內(nèi)資本市場 IPO融資的節(jié)奏安排 ? 已取消 IPO之前必須輔導(dǎo)一年以上的強制要求，IPO時間縮短一年； ? 需要征求地方政府和國家發(fā)改委的意見； ? 中國證監(jiān)會進(jìn)行的是實質(zhì)性審核，目前審核時間已大大縮短，通常為 68個月。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。發(fā)行人應(yīng)建立健全內(nèi)部經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，獨立行使經(jīng)營管理職權(quán)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機(jī)構(gòu)混同情形。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)建立獨立的財務(wù)核算體系，能夠獨立作出財務(wù)決策，具有規(guī)范的財務(wù)會計制度和對分公司、子公司的財務(wù)管理制度；發(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行帳戶。取消禁止董事長雙重任職的規(guī)定。 ? 發(fā)行人的人員獨立。 ? 資產(chǎn)完整。 ? 解析：在審核實踐中，個別公司股權(quán)結(jié)構(gòu)極為復(fù)雜，很難判斷控股股東和實際控制人；或者存在委托持股、信托持股等實際股東和名義股東不一致的情況；或者個別公司股東持股已被質(zhì)押或存在糾紛也不披露，所以提出明確要求 。 ? 發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策。 ? 解析：新公司法采用折衷的授權(quán)資本制，允許注冊資本分期繳納，但在公發(fā)前必須繳足。由于企業(yè)情況較為復(fù)雜，本著重實質(zhì)不重形式的原則，未對重大變化規(guī)定量化指標(biāo)，是否發(fā)生重大變化由保薦機(jī)構(gòu)通過盡職調(diào)查作出專業(yè)判斷。 ? 發(fā)行人最近三年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。 ? 發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當(dāng)在三年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的除外；有限責(zé)任公司按原帳面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。 ? 深化發(fā)行制度改革，強化市場約束機(jī)制： ? 實施預(yù)先披露制度，強化社會監(jiān)督； ? 取消籌資額不得超過凈資產(chǎn)兩倍的規(guī)定，要求發(fā)行人建立募集資金專項存儲制度； ? 取消關(guān)聯(lián)交易比例不超過 30%的規(guī)定，但提出更加嚴(yán)格的披露要求； ? 取消輔導(dǎo)期一年的規(guī)定； ? 取消首次公開發(fā)行前 12個月內(nèi)不得增資擴(kuò)股的規(guī)定，但提高禁售期要求。 國內(nèi)資本市場 IPO的條件、變化與影響 33 首次公開發(fā)行股票 (IPO)的條件 34 中國證監(jiān)會對 IPO發(fā)行的監(jiān)管理念 ? 明確發(fā)行條件，推動優(yōu)質(zhì)企業(yè)發(fā)行上市，具體內(nèi)容為： ? 嚴(yán)格對發(fā)行人的獨立性要求； ? 適當(dāng)提高發(fā)行人的財務(wù)指標(biāo)； ? 關(guān)注發(fā)行人的持續(xù)盈利能力； ? 對無形資產(chǎn)比例進(jìn)行限制； ? 要求在主板上市的公司達(dá)到一定股本規(guī)模。進(jìn)一步明確了IPO公司在獨立性、財務(wù)指標(biāo)、持續(xù)盈利能力等方面的具體要求，實際上提高了 IPO的門檻。 ? 證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上市條件 ， 并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn) 。 《 公司法 》 第 137條（ 1999版） 《 證券法 》 第 13條（ 2023版） 國內(nèi) A股市場發(fā)行股票的新舊條件對比 ? 股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會公開發(fā)行； ? 股本總額不少于人民幣 5000萬元 ； ? 開業(yè)時間在 3年以上 ， 最近 3年連續(xù)盈利 ；原國有企業(yè)改建而設(shè)立的 ， 或者本法實施后新組建成立 ， 其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的 ， 可連續(xù)計算； ? 持有股票面值達(dá)人民幣 1000元以上的股東人數(shù)不少于 1000人 ， 向社會公開發(fā)行的股份不低于股份總數(shù)的 25%；股本總額超過四億元的 ， 其向社會公開發(fā)