公司內(nèi)部治理之獨(dú)立董事制度-文庫(kù)吧資料
2025-02-17 23:25本頁(yè)面
【正文】 于管理層，當(dāng)管理層出現(xiàn)制造虛假信息的行為時(shí)，強(qiáng)求獨(dú)立董事承擔(dān)過(guò)高的責(zé)任則有失公平。這些都是對(duì)注意義務(wù)的違反。（ 2）勤勉義務(wù)與責(zé)任 v 勤勉義務(wù)與責(zé)任有可以稱為注意義務(wù)與責(zé)任?？梢?jiàn)，違反誠(chéng)信義務(wù)而承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任主要是以主觀相聯(lián)系，即使獨(dú)立董事與一般董事的客觀行為不同，判斷基準(zhǔn)也是相同的。獨(dú)立董事實(shí)質(zhì)上是公司股東的 “ 代理人 ” ，所以其應(yīng)當(dāng)為了 “ 被代理人 ’的利益保守公司的商業(yè)秘密，為了股東和公司的利益而自覺(jué)履行行為規(guī)范。獨(dú)立董事應(yīng)按照相關(guān)法律、法規(guī)、公司章程的要求，認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害．獨(dú)立董事應(yīng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受公司主要股東，實(shí)際控制人、以及其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。獨(dú)立董事的義務(wù)與責(zé)任制度 v 在英美法系國(guó)家，董事與公司之間的關(guān)系被視為代理關(guān)系或信托關(guān)系，通常誠(chéng)信義務(wù)與勤勉義務(wù)被認(rèn)為是獨(dú)立董事的基本義務(wù)。一般來(lái)說(shuō)，獨(dú)立董事薪酬的決定機(jī)關(guān)是股東會(huì)或董事會(huì)。榮譽(yù)激勵(lì)和人才市場(chǎng)激勵(lì)本質(zhì)上是一種聲譽(yù)激勵(lì)，聲譽(yù)激勵(lì)作為一種間接激勵(lì)，其發(fā)揮作用是有前提的，即有對(duì)獨(dú)立董事經(jīng)營(yíng)績(jī)效進(jìn)行客觀評(píng)估的機(jī)構(gòu)和成熟的經(jīng)理人市場(chǎng)。 獨(dú)立董事的薪酬制度 v 在獨(dú)立董事與公司間不存在重大利益關(guān)系的情況下，合理的激勵(lì)機(jī)制可保障獨(dú)立董事為公司出謀劃策和監(jiān)督經(jīng)營(yíng)管理者。獨(dú)立董事的解任除了適用董事解任的一般規(guī)定外，其自身的特點(diǎn)也決定了其在解任方面具有特殊之處。為避免獨(dú)立董事的選舉流于形式，一般采用三種方式提名和選舉獨(dú)立董事：第一，獨(dú)立董事必須由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，不得由董事會(huì)任命；第二，由股東大會(huì)和董事會(huì)指定某一董事為獨(dú)立董事，該董事必須符合獨(dú)立董事最低限度的條件，當(dāng)該獨(dú)立董事不再具備獨(dú)立的條件時(shí)，股東大會(huì)和董事會(huì)均可以取消這種指定；第三，設(shè)立一個(gè)獨(dú)立董事提名委員會(huì)，用此推進(jìn)對(duì)獨(dú)立董事的提名和任命。（ 1）獨(dú)立董事的提名和選舉v 獨(dú)立董事的獨(dú)立性必須得到制度上的保障，其產(chǎn)生過(guò)程非常重要。獨(dú)立董事任免制度v 確保公司聘請(qǐng)到優(yōu)秀人才擔(dān)任獨(dú)立董事的能人選拔制度有獨(dú)立董事資格制度和任免制度兩部分組成。獨(dú)立董事的消極資格是指擔(dān)任獨(dú)立董事不得具備的情形。獨(dú)立董事的積極資格是確保獨(dú)立董事能夠?qū)崿F(xiàn)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理的監(jiān)督、提高公司績(jī)效、保護(hù)股東權(quán)益三大基本功能的能力保障。獨(dú)立董事制度的內(nèi)容獨(dú)立董事的核心制度獨(dú)立董事的配套制度一、獨(dú)立董事的核心制度獨(dú)立董事資格制度v 獨(dú)立董事的資格，是指擔(dān)任獨(dú)立董事的條件，包括積極資格和消極資格。 第一類是獨(dú)立董事的核心制度，也是內(nèi)在構(gòu)造制度，具體包括獨(dú)立董事資格制度、獨(dú)立董事任免制度、獨(dú)立董事職權(quán)制度，獨(dú)立董事薪酬制度、獨(dú)立董事義務(wù)和責(zé)任制度等；167。獨(dú)立董事的重要作用之一就是通過(guò)下列方法保護(hù)公司和股東的財(cái)產(chǎn)不受侵犯或?yàn)E用：保證公司的投融資決策是經(jīng)過(guò)客觀、詳細(xì)的論證后做出的；保證公司的所有活動(dòng)都以增加股東價(jià)值或避免公司資產(chǎn)貶值為目的；保證董事會(huì)與管理層之間的信息傳遞準(zhǔn)確、及時(shí)、完整。獨(dú)立董事的獨(dú)特技能和經(jīng)驗(yàn)意味著他們能夠通過(guò)下列方面增加公司的價(jià)值：為公司帶來(lái)新消息、新思想、新技能；能幫助公司更廣泛地接觸其他行業(yè)、金融市場(chǎng)、政府和新聞媒體；對(duì)公司的計(jì)劃和績(jī)效評(píng)價(jià)提供客觀和理性的觀點(diǎn)；幫助管理層識(shí)別機(jī)會(huì)、判斷可能存在的問(wèn)題、制定適當(dāng)?shù)陌l(fā)展戰(zhàn)略。獨(dú)立董事的監(jiān)督功能主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：審查公司的重要決策；保證公司的財(cái)務(wù)及其他控制系統(tǒng)有效運(yùn)作；保證公司的運(yùn)作不違反有關(guān)的監(jiān)管要求和標(biāo)準(zhǔn)；對(duì)照既符合實(shí)際但又比較高的標(biāo)準(zhǔn)評(píng)價(jià)和監(jiān)督管理層的表現(xiàn)；保證股東充分了解他們所關(guān)注的問(wèn)題的有關(guān)信息；判斷公司是否達(dá)到了其他主要利益相關(guān)者的預(yù)期。獨(dú)立董事對(duì)上市公司及全體股東負(fù)有誠(chéng)信與勤勉的特殊義務(wù)，因而要求獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。v 公益性是指獨(dú)立董事是具有某種社會(huì)公益目的的董事。獨(dú)立董事?lián)碛信c股份公司經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)相關(guān)德?tīng)柦?jīng)濟(jì)、財(cái)務(wù)、工程、法律等專業(yè)知識(shí)，具有勤勉敬業(yè)的職業(yè)道德，且有一定的經(jīng)營(yíng)管理經(jīng)驗(yàn)和資歷，能以其專家型的知識(shí)層面影響和提高董事會(huì)決策的客觀性。獨(dú)立董事因其不擁有公司股份，不代表任何個(gè)別大股東的利益，不受公司經(jīng)理層的約束和干涉，同時(shí)也和公司沒(méi)有任何關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)和物質(zhì)利益關(guān)系，因此決定了他能以公司整體利益為重，對(duì)董事會(huì)的決策做出獨(dú)立的意愿表示。二、獨(dú)立董事的特征獨(dú)立性客觀性 公正性公益性獨(dú)立性獨(dú)立性有兩層含義：v 一是指獨(dú)立董事在法律地位上是獨(dú)立的。中國(guó)香港稱獨(dú)立董事為獨(dú)立非執(zhí)行董事。 獨(dú)立董事的含義日本把獨(dú)立董事又稱為社外董事，或獨(dú)立的社外董事。獨(dú)立董事或外部董事是指不是公司雇員且與公司無(wú)實(shí)質(zhì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的董事。 獨(dú)立董事的發(fā)源地美國(guó)并沒(méi)有全國(guó)統(tǒng)一的獨(dú)立董事的定義。獨(dú)立董事的含義雖然獨(dú)立董事與非執(zhí)行董事在英國(guó)通常可以互相替換使用，但嚴(yán)格的理論研究術(shù)語(yǔ)還是把獨(dú)立董事與非執(zhí)行董事區(qū)別開(kāi)來(lái)。韓國(guó)稱獨(dú)立董事為外部董事。 獨(dú)立董事的含義、特征及作用一、獨(dú)立董事的含義美國(guó)中國(guó)英國(guó)韓國(guó) 日本香港獨(dú)立董事的含義中國(guó)將獨(dú)立董事定義為：不再公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市
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