【正文】 約與侵權的競合。贈與物因有瑕疵至受贈人損害的情形與買賣合同相類似，但贈與合同因是無償合同，只有在贈與人有故意或者重大過失時才負有賠償責任。當出賣人給付物品具有瑕疵，致買受人的合法權益遭受損害時，出賣人的行為除構成違約責任外，還構成侵權責任（合同法和產品責任法）。 違約責任與侵權責任競合發(fā)生原因：主要有：合同當事人的違約行為同時侵害了法律規(guī)定的強行性義務；某些情況下，侵權行為直接構成違約的原因，如保管人依據保管合同占有對方的財產并非法使用而造成財產毀損；不法行為人實施故意侵害他人權利并造成損害的侵權行為的，如果加害人與受害人之間事先存在一種合同關系，則產生責任競合。 （五）責任競合所謂責任競合，是指由于某種法律事實的出現(xiàn)而導致兩種或者兩種以上的權利產生，并使這些權利之間發(fā)生沖突的現(xiàn)象。3）定金責任與實際履行。定金不足以彌補一方違約造成的損失，兩者可以并用。如當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。 （3）定金責任與其他責任形式的關系：1）定金與違約金。 （2）定金罰則：給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應雙倍返還定金。是指當事人為了確保合同的履行，依據法律和合同的規(guī)定，由一方按合同標的額的一定比例預先支付給對方的金錢或者其他替代物。但只能嚇嚇人，一旦對方提出過高，法院均會作出降低調整。違約金是否約定過高，根據江蘇省高院的司法解釋，以不超出實際損失的30%為標準?！顿I賣合同糾紛司法解釋》第26條規(guī)定，買賣合同因違約而解除后，守約方有權主張繼續(xù)適用違約金條款；但約定的違約金不能過分高于造成的損失。3）違約金與解除合同。兩者可以并用。兩者可以并存，但不可累計，違約金不足以彌補實際損失的，應補足賠償實際損失。是指由當事人通過協(xié)商預先確定的、在違約發(fā)生后作出的獨立于履行行為以外的給付?！顿I賣合同糾紛司法解釋》第31條規(guī)定，買賣合同當事人一方因對方違約而獲有利益，違約方有權主張從損失賠償額中扣除該部分利益。《買賣合同糾紛司法解釋》第30條規(guī)定，買賣合同當事人一方違約造成對方損失，對方對損失的發(fā)生也有過錯，違約方有權主張扣減相應的損失賠償額。后雙方發(fā)生訴訟，法院認定發(fā)包人構成違約，應賠償承包人實際損失，但承包人未及時撤除腳手架，客觀上系擴大損失，對此，發(fā)包人不承擔賠償責任，由承包人自行負責） （4）過失相抵規(guī)則：是指受害人對損失的發(fā)生或者擴大也有過失時，法院得減輕或者免除違約方賠償責任的規(guī)則。） （3）減輕損失原則：是指一方違約并造成損害以后，另一方應及時采取合理的措施以防止損失的擴大，否則，該另一方自己應對擴大部分的損害負責。在案件審理過程中，面料廠是否要承擔實際發(fā)生的空運費用，爭議較大，面料廠以簽約時難以預計為由拒絕承擔。 （案例：一服裝廠定購一批面料做出口成衣，后面料廠遲延供應面料，導致服裝廠遲延完成成衣，出口也遲延，后國外客戶要求服裝廠空運。 （2）損害賠償的限制：《合同法》第113條規(guī)定了損害賠償的可預見性規(guī)則，即損害賠償不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。 （1）損害賠償的特點：僅具有補償性而不具有懲罰性，還具有一定程度上的任意性，可以在合同中預先約定損害賠償責任。損害賠償。如對于一些基于人身依賴關系而產生的合同，如委托合同、合伙合同等，具有嚴格的人身性質，如果強制債務人履行義務，則與合同的根本性質是相違背的。一般來說，在金錢債務中，違約一方不得以任何理由拒絕履行。2）必須要由非違約方在合理期限內提出繼續(xù)履行的請求。 （1）實際履行的特點：是一種違約后的補救方式；其基本內容是要求違約方繼續(xù)依據合同約定作出履行；實際履行可以和違約金、損害賠償和定金責任并用，但不能和解除合同的方式并用。 （四）違約責任的責任形式實際履行。部分履行。遲延履行。即強調的是違約行為的客觀性，僅指合同當事人的行為不符合合同約定的和法定的義務這樣一種狀態(tài)，而不問當事人主觀上是否有過錯，是否是故意或過失違約，除非存在法定或約定的免責事由。不存在法定和約定的免責事由。 （二）違約責任的構成要件違約行為。違約責任可以由當事人約定。違約責任主要具有補償性，旨在彌補或補償因違約行為造成的損害后果。 （一）違約責任的特征違約責任的產生以有效的合同并且當事人不履行合同義務或者不適當履行合同義務為條件。七、違約責任違約責任，也稱為違反合同的民事責任，是指合同當事人因違反合同義務所承擔的責任。是指債務和債務同歸于一人，致使合同權利義務關系消滅的事實。免除發(fā)生債務絕對消滅的效力，且一旦債權人作出免除的意思表示，即不得撤回，而即產生債務消滅的效果。是指債權人拋棄其全部或部分債權，從而全部或部分消滅合同關系。此外，需要注意的是，債權人領取提存物的權利，自提存之日起5年內部行使而消滅，提存物扣除提存費后歸國家。實踐中，公證處可以作為提存機關；遺失物可以向公安機關提存；訴訟過程中，人民法院也可以作為提存機關。提存?！逗贤ā返?9條規(guī)定，當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵消，但依法律規(guī)定或者按照合同性質不得抵消的除外。抵消。是指法律規(guī)定或者當事人約定解除權行使期限的，期限屆滿當事人不行使的，該權利消滅。請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。合同自通知到達對方時解除。1）協(xié)議解除的程序，應該有雙方達成合意解除的書面文件。與定購月餅但月餅遲延至中秋節(jié)后才送到，則訂購人有權解除合同并退貨不同。在案件審理過程中，信托公司已解除備案，京華城公司要求與業(yè)主簽訂備案合同，而業(yè)主拒絕。 （案例：京華城遲延簽署備案合同而導致業(yè)主主張解除認購協(xié)議的糾紛，京華城公司因信托需要將一整批合同以簽署備案合同的方式抵押給信托公司，但信托公司同意京華城公司對外銷售備案商品房，出售一套，則解除備案一套，但本案中因解除備案手續(xù)遲緩，未能及時解除，因此京華城公司不能按認購協(xié)議約定與業(yè)主簽署備案合同。此外，《買賣合同糾紛司法解釋》第25條規(guī)定，出賣人沒有履行或者不當履行從給付義務，致使買受人不能實現(xiàn)合同目的，買受人也有權解除合同。注意此處與遲延履行的區(qū)別。3）當事人遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行的，對方有權解除合同。2）在債務履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己行為表明不履行主要債務的。不可抗力指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況，如戰(zhàn)爭、地震等。約定解除的條件是合同約定的解除條件已經具備，且享有解除權的當事人行使解除權。 （2）合同解除的條件。約定解除是指當事人在合同中約定一方或雙方保留解除權的解除，即有解約條款。2）協(xié)商解除、約定解除和法定解除。前者是指解除權人單方行使解除權將合同解除的行為，而不必經對方當事人的同意。 （1）合同解除的類型。合同解除。 （三）合同權利義務終止的情形 清償。根據《合同法》第92條規(guī)定，合同權利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據交易習慣履行通知、協(xié)助、保密義務，通稱后合同義務。如借款合同終止，則其擔保合同、抵押合同也不復存在。 （一）合同權利義務終止的原因根據《合同法》第91條規(guī)定，有下列情形之一的，合同的權利義務終止：債務已經按照約定履行；合同解除；債務相互抵消；債務人依法將標的物提存；債務人免除債務；債權債務同歸于一人；法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。 合同權利和義務的概括移轉通常有兩種情形：一為合同承受，一為企業(yè)合并。是指合同當事人一方將其合同權利義務一并移轉給第三人，由第三人概括地繼受。 （案例：很多改制企業(yè)在改制過程中對債務作出安排而未經債權人同意，債權人依法有權選擇債務人。根據《合同法》第84條規(guī)定，債務人將合同義務全部或部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。 （1）合同義務轉讓的原因，如合同權利轉讓的一樣。 合同義務的轉讓。依照法律規(guī)定應當由國家批準的合同，合同一方將權利轉讓給第三人，須經原批準機關批準，否則，轉讓無效。 2）按照當事人約定不得轉讓。通常有：第一，根據個人關系而須由特定人受領的債權，如雇傭合同而產生的債權；第二，以特定的債權人為基礎而發(fā)生的合同權利，如演員的表演合同；第三，從權利。 （2）合同權利轉讓的限制。2）依法律行為的轉讓。如依照繼承法的規(guī)定，繼承開始后，繼承人承受被繼承人財產上的一切權利義務，包括合同權利。是指債權人將合同的權利全部或者部分的轉讓給第三人。包括合同權利的轉讓、合同義務的轉讓和合同的權利義務的概括轉讓。 （3）根據《合同法》第78條規(guī)定，當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。 （2）合同的變更不影響當事人要求賠償損失的權利。 （4）在情勢變更情形下，當事人訴請變更合同，法院依職權裁決變更合同。 （2）當事人各方協(xié)商同意變更合同。合同變更的類型 （1）基于法律規(guī)定變更合同。廣義的合同變更，包括合同內容的變更與合同主體（當事人）的變更。《合同法》第669條規(guī)定，是指先給付義務人在有證據證明后給付義務人的經營狀況嚴重惡化，或者轉移資產、抽逃資金以逃避債務或者喪失商業(yè)商譽，以及其他喪失或者可能喪失履行債務能力的情況時，可中止履行自己的履行；后給付義務接收到中止履行通知后在合理的期限內提供了適當擔保的，先給付義務人應當履行其債務；后給付義務人在合理的期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，先給付義務人可以解除合同。后水文井公司起訴要求醫(yī)院支付費用，而醫(yī)院行使后履行抗辯權并提起反訴，要求賠償重建費用，最終勝訴，水文井公司被判承擔扣除清洗費用后的重建費用。《合同法》第67條規(guī)定，是指當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求；先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求； （案例：慈心堂醫(yī)院水井洗井合同糾紛，醫(yī)院有七口水井存在出水堵塞不暢，委托水文井公司清洗，合同約定在全部水井清洗完畢、保證正常出水的情況下，醫(yī)院支付洗井費用。如石油公司的租賃合同糾紛案，交易慣例是出租方開具發(fā)票來承租方公司領取租金支票，結果出租方因嫌租金太低，已意圖提前解約，因此借著合同中有逾期支付租金超過五日即可解約的約定，故意不提供發(fā)票，而承租人未留心，沒有及時支付租金，并且合同中并無憑票取款的約定，故被認定不構成同時抗辯權，而構成違約，支持出租人解約。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求；一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。同時履行抗辯權。該抗辯權的行使，只是在一定期限內中止履行合同，并不消滅合同的履行效力，產生抗辯權的原因消失后，債務人仍應該履行其債務。如果合同沒有約定或者約定不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。 履行期限。如果合同沒有約定或者約定不明確的，則按交易習慣確定。履行地點。逾期交付標的物的，遇價格上漲的，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。如合同中約定的價款或報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。履行價款或者報酬。如果合同沒有約定或者約定不明確的，則應依法或者按照交易習慣來確定。履行標的。傾向性認為價格漲幅要到達50%以上方構成情勢變更） （二）合同履行的規(guī)則履行主體。具體情形有物價飛漲、匯率大幅度變化、國家經濟政策變化等。情勢變更原則（公平原則）。經濟合理原則。 誠實信用原則。 （一）合同履行的原則全面適當履行原則。 （案例：京華城房產二期工程，設備供應商向施工承包商出售水泵等設備，為了貨款回籠安全，要求發(fā)包人京華城公司提供擔保，而京華城公司工程部下屬營建一處加蓋了部門印章，提供擔保，但最終被認定為：根據擔保法規(guī)定，法人分支機構未經法人同意而擅自擔保無效，最終未能實現(xiàn)資金的保障。如與未成年人簽署與其智力狀態(tài)不能匹配的合同，合同最終會無效。非法人組織具有這樣一些主要特征：①須是具有穩(wěn)定性的人合組織體；②須有自己特定的經營范圍；③須有能夠由自己獨立支配的財產或經費；④須設立有代表人或管理人；⑤須以非法人組織的名義進行民事活動。法人的責任能力，指法人由于自己的行為而使他人的合法權益受到損害而獨立承擔民事責任的法律資格。 法人的民事行為能力，指法人在法律規(guī)定的范圍內以自己的行為取得民事權利和承擔民事義務的資格。①依照法律的規(guī)定，法人的民事權利能力從法人成立時產生，到法人終止時消滅。法人的民事能力問題一般涉及法人的民事權利能力、法人的民事行為能力及法人的民事責任能力問題。法人的構成要件：（1）依法成立，（2）有必要的財產或經費，（3）有自己的名稱、組織機構和場所，（4）能獨立承擔民事責任。農村承包經營戶的主體是農村集體經濟組織的成員。他們有的以個人為單位，有的以家庭為單位?？煞譃閮深悾翰粷M10周歲的自然人；不能辨認自己行為的精神病人。分