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涉外票據(jù)法律適用論綱-文庫吧資料

2025-01-05 13:41本頁面
  

【正文】 何種性質(zhì)的票據(jù)?!   τ谄睋?jù)的記載事項,各國的票據(jù)法的要求不一。這兩種主張從效果上看是一致的,只要屬人法和行為地法兩個之中有一個承認(rèn)當(dāng)事人的能力就使得當(dāng)事人的行為有效。 此外,1930年和1931年的日內(nèi)瓦匯票,本票和支票的法律適用公約也明確承認(rèn)接受反致。如日本《票據(jù)法》第88條規(guī)定:匯票及本票的義務(wù)人的行為能力依其本國法定之。尤其在票據(jù)的法律適用上,涉外票據(jù)的流通范圍相當(dāng)廣泛,票據(jù)行為的一方當(dāng)事人不可能對于另一方當(dāng)事人國家有關(guān)權(quán)利能力和行為能力的規(guī)范有確切的了解,引入行為地法有利于票據(jù)的迅速流通,維護(hù)交易安全。但現(xiàn)在在國際層面上,兩種主張出現(xiàn)融合,并逐漸被“慣常居所地法”這一混合的主張所替代。大陸法系堅持以本國法為屬人法,而英美法系堅持以住所地法為屬人法。但是一個人按照契約訂立地法有能力,也就夠了。 這一原則仍為現(xiàn)代各國立法所接受。 我國的《票據(jù)法》沒有對此問題作出具體規(guī)定,但筆者認(rèn)為判斷票據(jù)在我國境內(nèi)的“可流通性”時應(yīng)當(dāng)適用流通地國法,即我國的法律。在澳大利亞,一種票據(jù)是否可以在澳大利亞流通的問題,應(yīng)當(dāng)由澳大利亞法律來決定,一種外國票據(jù)如果根據(jù)1909年《匯票法》或澳大利亞的商業(yè)習(xí)慣具有可流通性,那么它在澳大利亞就可以得到流通。但在我國存單一般是不具有流通性的。實踐中各國對于票據(jù)的范圍和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有不同的理解,如現(xiàn)行的《美國統(tǒng)一商法典》第3104條將票據(jù)界定為匯票、本票、支票、存款單等四種。 票據(jù)的流通性是票據(jù)的作用得以發(fā)揮的基礎(chǔ),也是票據(jù)機制的核心所在。這也是“數(shù)法理論”在沖突法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)和運用。正如一位英國學(xué)者強調(diào):“‘場所支配行為’原則,對于流通票據(jù)是強制性的,而并不象在他種且越時那樣是選擇性的?! ?2)硬性沖突規(guī)范的普遍采用和“軟化處理”的排斥  硬性的沖突規(guī)范可以保證票據(jù)流通性和安全性的需要。但涉外票據(jù)的流通,涉及出票、背書、承兌、保證和付款等票據(jù)行為,將產(chǎn)生多個內(nèi)容不同的法律關(guān)系,倘若允許當(dāng)事人自由選擇其行為適用的法律,勢必造成票據(jù)當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)的失衡,不利于第三人的利益的保護(hù),使得票據(jù)不存在一個穩(wěn)定明確的法律基礎(chǔ)。大陸法國家,如德國的《票據(jù)法》第4章、《支票法》第12章,日本《匯票、本票法》,我國《票據(jù)法》第5章,都是有關(guān)涉外票據(jù)的沖突法規(guī)范?!   「鲊鴩鴥?nèi)法很早就確立了有關(guān)涉外票據(jù)法律關(guān)系的法律適用規(guī)范,如英國早在1882年就制定了《匯票和本票法》對涉外票據(jù)法律關(guān)系的法律適用問題作出規(guī)定。(5)《美洲國家間關(guān)于匯票、本票和發(fā)票法律沖突的公約》(1975年,巴拿馬)。(3)《匯票本票法律沖突公約》(1930年,日內(nèi)瓦)。(2)《關(guān)于陸上國際商法的條約》(1940年,蒙得維的亞)。  (一) 涉外票據(jù)沖突規(guī)范    國際社會很早以來就在此領(lǐng)域做過很多努力,海牙國際私法協(xié)會早在19世紀(jì)末葉創(chuàng)建的蒙得維的亞體系就是早期國際努力的代表。這兩類沖突規(guī)范之間又是互動的,各個國家之間共同制定國際統(tǒng)一沖突規(guī)范,一方面締約國把相應(yīng)的國際沖突規(guī)范納入各自的國內(nèi)法體系,另一方面,沒有參加國際立法制定的國際也往往會參照國際立法規(guī)范制定本國票據(jù)沖突規(guī)范?! 《?、涉外票據(jù)法律沖突的沖突法規(guī)制  在國際統(tǒng)一實體規(guī)范普遍缺位的情況下,涉外票據(jù)法律沖突解決主要是通過沖突規(guī)范來完成的?! ∮捎谏虡I(yè)活動天然具有國際性,從性質(zhì)上看,票據(jù)(匯票、本票、支票)是明顯可能引起法律沖突的?! ?二)票據(jù)法律體系與票據(jù)法律沖突  以1673年法國路易十四時期的《陸上商事條例》為發(fā)端,各主要資本主義國家的民商法典中均對票據(jù)作了規(guī)定,有的還制定了專門的單行法規(guī)。從涉外票據(jù)的法律適用角度看,主體、客體、權(quán)利義務(wù)三要素有一個具有涉外
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