民事證據(jù)民事證據(jù)保全制度研究三的應(yīng)用-文庫吧資料
2025-08-10 17:01本頁面
【正文】 民事訴訟法典第238條規(guī)定：“對于保全證據(jù)的裁定，不得提出不服聲明。德國民事訴訟法典第49條規(guī)定：“(1)對申請，不經(jīng)言辭辨論判決之。筆者認(rèn)為，兩者均可，但由人民法院決定。如果申請人不提供擔(dān)保，法院應(yīng)當(dāng)依法予以駁回其保全申請。另外，訴前證據(jù)保全的當(dāng)事人是否起訴還是不確定的因素，如果不要求當(dāng)事人提供擔(dān)保，給被保全的人或物造成損害將無法予以彌補(bǔ)。因為利害關(guān)系人的申請是在起訴前提出的，與訴訟中的證據(jù)保全相比，法院對是否存在保全的必要性和合理性不會因申請不當(dāng)而給被保全的人或物造成損害難以把握。即可以要求當(dāng)事人提供擔(dān)保也可以不要求當(dāng)事人提供擔(dān)保。 申請訴前證據(jù)保全的擔(dān)保。申請理由充分的，人民法院應(yīng)當(dāng)立即決定采取保全措施。證明自己與另一方有實體上的法律關(guān)系的證據(jù)?！ ≡V前證據(jù)保全的審查?！ ?2)需要保全的證據(jù)的內(nèi)容和形式?！ ?三)訴前證據(jù)保全的程序 訴前證據(jù)保全申請?！ ∪嗣穹ㄔ嚎梢愿鶕?jù)利害關(guān)系人申請保全證據(jù)的性質(zhì)選擇具有管轄權(quán)的最適合的保全機(jī)關(guān)?！ ∩暾埍Ｈ淖C據(jù)具有較強(qiáng)專業(yè)性時，也可以基層人民法院指定相應(yīng)專業(yè)行政機(jī)關(guān)來行使管轄權(quán)?！痹谌毡荆V前證據(jù)保全的管轄法院是“管轄接受詢問者或文書持有人的居所或驗證物所在地的地方法院、簡易法院。在以后的訴訟程序中，申請人不得主張該法院無管轄權(quán)?！ ?二)訴前證據(jù)保全的管轄 在德國，訴前證據(jù)保全應(yīng)向有管轄權(quán)的初級法院提出。 從我國司法實踐來看，有權(quán)采取訴前證據(jù)保全措施的機(jī)關(guān)除了公證機(jī)關(guān)、人民法院外，還應(yīng)當(dāng)包括其他專業(yè)性機(jī)構(gòu)，主要是指政府職能的行政機(jī)關(guān)，包括公安、工商、衛(wèi)生、質(zhì)檢、漁政、海事、計量等部門。事實上，訴前證據(jù)保全的一個重要特點就是及時性、必要性，而公證機(jī)關(guān)進(jìn)行證據(jù)保全有其不可避免的缺陷。訴前證據(jù)保全應(yīng)當(dāng)以利害關(guān)系人在法定期間內(nèi)起訴作為是否維持保全效力的條件之一，而訴訟中的證據(jù)保全則沒有這樣的要求。這是因為此時還未進(jìn)入訴訟階段，利害關(guān)系人的申請正確與否、是否起訴等都處于不確定狀態(tài)，如果因訴前證據(jù)保全給被申請人造成非法損失的，其合法權(quán)益的維護(hù)因申請人提供擔(dān)保而有可靠的保障。作為保全對象的證據(jù)材料具有單一性、易變性，如果在起訴后再行申請證據(jù)保全保全證據(jù)材料可能會滅失或者以后難以取得，將給利害關(guān)系人的合法權(quán)益得不到保護(hù)。而訴訟中的證據(jù)保全發(fā)生在訴訟之中，一般是在審前準(zhǔn)備程序階段進(jìn)行。我國《民事訴訟法》僅規(guī)定了訴訟證據(jù)保全制度，我們姑且在證據(jù)保全制度的基礎(chǔ)上，將訴前證據(jù)保全的概念定義為：在訴訟啟動之前，因情況緊急，證據(jù)材料可能滅失或者以后難以取得或?qū)Ψ疆?dāng)事人同意等情形，有關(guān)機(jī)關(guān)根據(jù)利害關(guān)系人的請求采取一定措施予以提取固定的制度。只有認(rèn)識到這些原因和缺陷，對于如何進(jìn)行完善和構(gòu)建民事證據(jù)保全制度是非常重要的。不過，這種觀念已經(jīng)得到了很大的改善，隨著我國司法制度改革的推進(jìn)，人們會更加認(rèn)識程序公正的重要性的，法律會越來越完善，我國的民事證據(jù)保全制度也會得到更進(jìn)一步的發(fā)展。 最后，我國的職權(quán)主義審判方式因素?！ ∑浯危袷略V訟法學(xué)不健全的因素?！ ∪?、對我國民事證據(jù)保全制度之缺陷的原因分析 首先，法律文化傳統(tǒng)因素。已經(jīng)執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)將與利害關(guān)系人有關(guān)的證據(jù)返還利害關(guān)系人。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。對于不符合海事證據(jù)保全條件的，裁定駁回申請。不過，我國《海事訴訟特別程序》第68條規(guī)定：“海事法院接受請求后，應(yīng)當(dāng)在48小時內(nèi)作出裁定。對此，《民事證據(jù)規(guī)定》也沒有相應(yīng)的規(guī)定?！薄度毡久袷略V訟法》第238條也規(guī)定：“對于保全證據(jù)的裁定，不得提出不服的聲明?！薄霸谠S可申請的裁定中，應(yīng)表明準(zhǔn)予調(diào)查的作為證據(jù)的事實、應(yīng)訊問的證人和鑒定人的姓名。因此，大陸法系國家對于證據(jù)保全的裁定是不準(zhǔn)予申請復(fù)議的。而如果作出準(zhǔn)予保全證據(jù)的裁定，相對一方當(dāng)事人不得聲明不服。這些都是我國法律沒有作出相應(yīng)規(guī)定的地方
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