【正文】 業(yè)工會與用人單位建立。建立集體協(xié)商機(jī)制，維護(hù)用人單位職工具體的權(quán)利。需要注意，這里的工會包括各級總工會和基層工會組織。針對現(xiàn)實(shí)中的這些情況，本法規(guī)定所有的勞動合同必須要有書面形式，并對勞動合同的內(nèi)容作了明確的規(guī)定，要求比較嚴(yán)格，貫徹實(shí)施勞動合同法，用人單位和勞動者都有一個(gè)適應(yīng)過程。這些幫助、指導(dǎo)不是由工會代替職工與用人單位簽訂勞動合同，而是對職工作一些宣傳解釋工作，教育職工簽訂勞動合同的重要性，如何簽訂勞動合同，在勞動合同中有什么權(quán)利，應(yīng)當(dāng)履行哪些義務(wù)，怎么正確地履行勞動合同，違反勞動合同要承擔(dān)什么樣的責(zé)任，發(fā)生勞動爭議應(yīng)當(dāng)怎么辦？等等。本來訂立勞動合同是勞動者和 用人單位雙方的事，由勞動者和用人單位雙方平等協(xié)商確定。工會法第 20 條也規(guī)定：“工會幫助、指導(dǎo)職工與企業(yè)以及實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)單位簽訂勞動合同”。因此，這些權(quán)利同時(shí)也是工會的職責(zé)。按照勞動法、工會法等法律規(guī)定，各級工會組織享有廣泛的權(quán) 利，如在參與民主管理、集體合同和勞動合同的訂立和履行、勞動合同的解除、勞動安全衛(wèi)生、解決勞動爭議等。工會必須密切聯(lián)系職工，聽取和反映職工的意見和要求，關(guān)心職工的生活，幫助職工解決困難，全心全意為職工服務(wù)。維護(hù)職工合法權(quán)益是工會的基本職責(zé)。 【解讀】本條是關(guān)于工會在勞動合同中的作用的規(guī)定。從這個(gè)意義上講，建立有中國特色的勞動關(guān)系三方協(xié)商機(jī)制是我國社會主義發(fā)展的必然要求。用三方協(xié)商機(jī)制來體現(xiàn)對更高層次上的勞動關(guān)系協(xié)調(diào)作 用，促進(jìn)各方利益主本的相對一致性，以達(dá)到三方共同利益和目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。協(xié)調(diào)勞動關(guān)系，一方面，要靠落實(shí)勞動合同制度，實(shí)行集體協(xié)商制度和集體合同制度。 四、建立三方機(jī)制的意義 社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立與完善，對勞動關(guān)系的調(diào)整提出了與其相適應(yīng)的客觀要求，因此，在企業(yè)從實(shí)行勞動合同制度到開展集體協(xié)商、簽訂集體合同，這些符合市場經(jīng)濟(jì)要求的法律制度，都是為了更好地調(diào)整企業(yè)的勞動關(guān)系，促進(jìn)職工隊(duì)伍的 穩(wěn)定和勞動關(guān)系的和諧，以保證經(jīng)濟(jì)建設(shè)的健康和持續(xù)發(fā)展。 三、三方機(jī)制要解決的問題 根據(jù)工會法和本法的規(guī)定，三方機(jī)制解決的是勞動關(guān)系方面的重大問題。由于三方機(jī)制是協(xié)商勞動關(guān)系方面的重大問題 ，它超出了具體企業(yè)的范圍。目前 ,在中央層面，還是由中國企業(yè)聯(lián)合會作為企業(yè)方代表。計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期，全國各地建立了企業(yè)聯(lián)合會（企業(yè)家協(xié)會），應(yīng)該說該組織代 12 表的是國有企業(yè)。由此可以看出，勞動關(guān)系三方代表中政府代表應(yīng)該由政府勞動行政部門擔(dān)任。工會法中明確規(guī)定政府勞動行政部門是政府的代表。政府、企業(yè)組織和工會組織三方的職能不能替代，各有側(cè)重和相互獨(dú)立，相互沒有隸屬關(guān)系，切實(shí)代表基層組織和會員的利益。 二、三方機(jī)制的組成 三方機(jī)制應(yīng)當(dāng)由三方組成，即由代表政府的勞動行政部門、代表職工地方總工會和代表用人單位的企業(yè)代表組織（企業(yè)聯(lián)合會、企業(yè)家協(xié)會、商會等）。目前全國省級和市一級的三方機(jī)制已經(jīng)基本建立。”這是目前我國推行三方協(xié)商制度的主要法律依據(jù)。我國于 1990 年批準(zhǔn)了國際勞工組織通過的《三方協(xié)商促進(jìn)貫徹國際 勞工標(biāo)準(zhǔn)公約》。在這種新形勢下，依靠單一的行政手段調(diào)整勞動關(guān)系，顯然與市場經(jīng)濟(jì)的變化不相適應(yīng)。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下，勞動者與國家的利益是一體的，主要依靠行政手段調(diào)整勞動關(guān)系。即由政府、雇主組織和工會通過一定的組織機(jī)構(gòu)和運(yùn)作機(jī)制共同處理所涉及勞動關(guān)系的問題，如勞動立法、經(jīng)濟(jì)與社會政策的制訂、就業(yè)與勞動條件、工資水平、勞動標(biāo)準(zhǔn)、職業(yè)培訓(xùn)、社會保障、職業(yè)安全與衛(wèi)生、勞動爭議處理以及對產(chǎn)業(yè)行為的規(guī)范與防范等。 一、關(guān)于勞動關(guān)系三方機(jī)制 勞動關(guān)系三方協(xié)商機(jī)制，也稱勞動關(guān) 系三方原則。 關(guān)于勞動關(guān)系三方機(jī)制 第五條 縣級以上人民政府勞動行政部門會同工會和企業(yè)方面代表，建立健全協(xié)調(diào)勞動關(guān)系三方機(jī)制，共同研究解決勞動關(guān)系方面的重大問題。關(guān)于告知的方式有很多種，實(shí)踐中，有的用人單位是在企業(yè)的告示欄張貼告示；有的用人單位是把規(guī)章制度作為勞動合同的附件發(fā)給勞動者；有的用人單位是向每個(gè)勞動者發(fā)放員工手冊。 四、規(guī)章制度的告知程序 規(guī)章制度是勞動合同的一部分，要讓勞動者遵守執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)讓勞動者知道。也應(yīng)當(dāng)有糾正機(jī)制。如有的企業(yè)規(guī)章制度規(guī)定一頓吃飯只能幾分鐘吃完；一天只能上幾次廁所，一次只能幾分鐘等。 三、規(guī)章制度 的異議程序 用人單位的規(guī)章制度既要符合法律、法規(guī)的規(guī)定，也要合理，符合社會道德。一般來說，企業(yè)建立了工會的，與企業(yè)工會協(xié)商確定；沒有建立工會的，與職工代表協(xié)商確定。 ３．具體制定程序：根據(jù)本條的規(guī)定，制定規(guī)章制度或者決定重大事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。 ２．平等協(xié)商的內(nèi)容：直接涉及勞動者切身利益的勞動報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)。最后，綜合 考慮各方面意見，本法規(guī)定：“用人單位在制定、修改或者決定直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。另一種意見認(rèn)為，用人單位制度規(guī)章制度應(yīng)當(dāng)有勞動者參與，從國外的情況看，涉及職工切身利益的事項(xiàng)，很多都是是用人單位和職工雙方共同決定的內(nèi)容，屬于“共決權(quán)”。用人單位在制定規(guī)章制度和 決定重大事項(xiàng)時(shí)只要聽取工會和職工的意見就可以了，規(guī)定經(jīng)工會、職工大會或者職工代表大會討論通過，如果意見不統(tǒng)一，勢必造成規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)久拖不決，用人單位的管理將無所事從。”這樣規(guī)定曾經(jīng)引起較大的分歧?！惫痉ǖ谑藯l第三款規(guī)定：“公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。勞動法第八條規(guī)定：“勞動者依照法律規(guī)定，通過職工大會、職工代表大會或者其他形式，參與民主管理或者就保護(hù)勞動者合法權(quán)益與用人單位進(jìn)行平等協(xié)商。這不僅僅是我國社會主義企業(yè)管理的特色，而是世界范圍內(nèi)企業(yè)管理的一個(gè)趨勢。 １．關(guān)于規(guī)章制度制定程序的引起的爭議?！? 二、規(guī)章制度和重大事項(xiàng)的決定程序 9 規(guī)章制度的制定程序關(guān)鍵是要保證制定出來的規(guī)章制度內(nèi)容具有民主性和科學(xué)性。否則，就會受到法律的制裁。用人單位制定規(guī)章制度，要嚴(yán)格執(zhí)行國家法律、法規(guī)的規(guī)定，保障勞動者的勞動權(quán)利，督促勞動者履行勞動義務(wù)。規(guī)章制度內(nèi)容廣泛，包括了用人單位經(jīng)營管理的各個(gè)方面。 一 、用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度 用人單位的規(guī)章制度是用人單位制定的組織勞動過程和進(jìn)行勞動管理的規(guī)則和制度的總和。 直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度應(yīng)當(dāng)公示，或者告知勞動者。 用人單位在制定、修改或者決定直接涉及勞動者切身利益的勞動報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、 保險(xiǎn)福 利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。因此，在訂立勞動合同時(shí)，雙方應(yīng)當(dāng)在合同中約定履約責(zé)任。這時(shí)勞動關(guān)系尚未建立，勞動合同法沒有對這種情況下違反勞動合同的責(zé)任作出規(guī)定，這就需要合同雙方在訂立勞動合同時(shí)約定。這時(shí)勞動關(guān)系已建立，違反勞動合同約定，就要按照 本法的規(guī)定承擔(dān)違法責(zé)任，如本法 8 第八十六條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)按照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。勞動合同是勞動關(guān)系的表現(xiàn)形式，有的情況下勞動關(guān)系已建立，但并沒有簽訂勞動合同；有的情況下勞動合同已生效，但并沒有實(shí)際用工，勞動關(guān)系尚未建立。勞動具體勞動合同的生效時(shí)間，當(dāng)事人可以在勞動合同中約定，沒有約定的，應(yīng)當(dāng)自雙方簽字之日起生效。勞動合同依法訂立，就受 法律保護(hù)。 二、勞動合同的效力 勞動合同的效力就是勞動合同對當(dāng)事人的約束力。此外，現(xiàn)實(shí)中還有的勞動者與用人單位訂立了勞動合同，勞動者找到別的工作后，就悔約，不到用人單位工作，這也違反了誠實(shí)信用原則。雙方都不得隱瞞真實(shí)情況。如在訂立勞動合同時(shí)，雙方都不得有欺詐行為。 5．誠實(shí)信用。這樣的勞動合同就很難說是協(xié)商一致的結(jié)果?，F(xiàn)實(shí)中勞動合同往往由用人單位提供格式合同文本，勞動者只需要簽字就行了。在訂立勞動合同時(shí)，用人單位和勞動者都要仔細(xì)研究合同的每項(xiàng)內(nèi)容，進(jìn)行充分的溝通和協(xié)商，解決分歧，達(dá)成一致意見。協(xié)商一致就是用人單位和勞動 者要對合同的內(nèi)容達(dá)成一致意見。根據(jù)自愿原則，任何單位和個(gè)人不得強(qiáng)迫勞動者 7 訂立勞動合同。 自愿原則是指訂立勞動合同完全是出于勞動者和用人單位雙方的真實(shí)意志，是雙方協(xié)商一致達(dá)成的，任何一方不得把自己的意志強(qiáng)加給另一方。這里講的平等，是法律上的平等，形式上的平等，在我國勞動力供大于求的形勢下，多數(shù)勞動者和用人單位的地位實(shí)際上做不到平等。只有地位平等，雙方才能自由表達(dá)真實(shí)的意思。平等自愿原則包括兩層含義，一是平等原則，一是自愿原則。 公平原則是社會公德的體現(xiàn) ，將公平原則作為勞動合同訂立的原則，可以防止勞動合同當(dāng)事人尤其是用人單位濫用優(yōu)勢地位，損害勞動者的權(quán)利，有利于平衡勞動合同雙方當(dāng)事人的利益，有利于建立和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。這些都不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，但不合理，不公平。如同一個(gè)崗位，兩個(gè)資歷、能力都相當(dāng)?shù)娜?，工資收入判別很大，或者能力強(qiáng)的收入比能力差的還低，就是不公平。就是在符合法律規(guī)定的前提下，勞動合同雙方公正、合理地確立雙方的權(quán)利和義務(wù)。 2．公平原則。有些內(nèi)容，相關(guān)的法律、法規(guī)都 有規(guī)定，用人 6 單位和勞動者必須在法律規(guī)定的限度內(nèi)作出具體規(guī)定，如關(guān)于勞動合同的期限，什么情況下應(yīng)當(dāng)訂立固定期限，什么情況下應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限，應(yīng)當(dāng)符合本法的規(guī)定；關(guān)于工作時(shí)間，不得違法國家關(guān)于工作時(shí)間的規(guī)定；關(guān)于勞動報(bào)酬，不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)；還有勞動保護(hù)，不得低于國家規(guī)定的勞動保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)等等?！逼浯危瑒趧雍贤膬?nèi)容要合法。首先，勞動合同的形式要合法，如除非全日制用工外，勞動合同需要以書面形式訂立，這是本法對勞動合同形式的要求。合法是勞動合同有效的前提條件。 【解讀】本條 是 關(guān)于勞動合同訂立的原則和勞動合同的效力的規(guī)定。 合同訂立