【正文】 務(wù)合同中債務(wù)人的權(quán)利（如收取貨款的權(quán)利），而第三人并未真正作為債務(wù)人，加到合同關(guān)系之中，故談不上是債務(wù)轉(zhuǎn)讓。 這種形式的特點(diǎn)在于第三人與債權(quán)人、債務(wù)人并未達(dá)成轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的協(xié)議，第三人也未由此成為合同的當(dāng)事人，只是愿意代替?zhèn)鶆?wù)人履行合同義務(wù)，因此當(dāng)?shù)谌瞬宦男袀鶆?wù)或者履行債務(wù)不符合約定時(shí)，合同債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。因此，債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議必須經(jīng)債權(quán)人同意。在債務(wù)轉(zhuǎn)讓的情況下，原債務(wù)人將脫離債務(wù)關(guān)系，其地位由新債務(wù)人替代。 從理論上來看，廣義的合同義務(wù)轉(zhuǎn)移包括兩種情況：一是債務(wù)轉(zhuǎn)讓。 如果第三人不完全履行合同，應(yīng)由原告向被告承擔(dān)違約責(zé)任，被告基于同時(shí)履行抗辯權(quán)，可以拒絕支付全部貨款?！編追N觀點(diǎn)】 原告與第三人達(dá)成債務(wù)轉(zhuǎn)讓的協(xié)議，由第三人交付50噸黑芝麻給被告，再由原告向第三人補(bǔ)齊，而第三人未能交足50噸黑芝麻，可見是第三人構(gòu)成對被告的違約，應(yīng)由第三人承擔(dān)違約責(zé)任，原告不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，被告也無權(quán)拒絕支付全部貨款。但在收到貨物以后，以“尚欠20噸黑芝麻”為由，要求第三人補(bǔ)足，同時(shí)拒絕向原告支付150噸的全部貨款。第三人表示同意，但由于貨到后，部分黑芝麻被處理，僅剩下30噸尚未銷售，第三人遂向被告發(fā)函，稱愿幫助某貿(mào)易公司（即原告）交付黑芝麻400噸，貨款由被告與原告結(jié)清。10天后，又向被告發(fā)送了100噸黑芝麻，至3月底，原告因自己收購的黑芝麻尚未入庫，不能及時(shí)向被告發(fā)運(yùn)剩余的50噸黑芝麻。 原告（某糧油公司）與被告（某食品公司）簽訂了一份黑芝麻買賣合同，合同規(guī)定：原告向被告出售150噸黑芝麻，每噸單價(jià)10000元，在1999年3月底于某火車站交貨，貨到三天后付款。十四、債務(wù)轉(zhuǎn)讓與第三人代為履行的區(qū)別 【案例介紹】 依《合同法》第97條的規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并又權(quán)要求賠償損失。本案中，當(dāng)事人雙方協(xié)商變更合同后，由于甲公司在約定的期限內(nèi)沒有履行合同，且在乙公司提出的寬限期內(nèi)，仍未購到乙公司以許的精密儀表，據(jù)此，乙公司鑒于甲公司一再違約，可以提出解除合同。對在什么情況下允許當(dāng)事人一方行使法定解除權(quán)，《合同法》規(guī)定了十分嚴(yán)格的條件和程序。法定解除是指在合同成立后，沒有履行或者沒有完全履行完畢之前，由于出現(xiàn)了法訂解除情形，當(dāng)事人一方行使法定解除權(quán)而使合同終止。協(xié)議解除是指當(dāng)事人雙方在合同成立后，未履行或未完全履行之前，通過協(xié)商一致解除合同或在訂立合同時(shí)就約定了解除合同的條件，當(dāng)條件成就時(shí)合同自然被解除。合同解除是指合同依法成立后，當(dāng)具備法律規(guī)定的合同解除條件是，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示而使合同關(guān)系歸于消滅的行為。 該協(xié)議是對原合同的變更，且買賣儀表的合同變更無須辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)，所以該變更協(xié)議是合法有效的，雙方當(dāng)事人應(yīng)依約履行變更后的合同。當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不確定的，推定為未變更。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。例如有關(guān)標(biāo)的物數(shù)量的增減、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的修改、履行地點(diǎn)的變動(dòng)、標(biāo)的物包裝要求的改變等，都屬于合同的變更。合同的變更，是指合同沒有履行或者沒有完全履行是，當(dāng)事人雙方根據(jù)客觀情況的變化，依照法律規(guī)定的條件和程序，對原合同進(jìn)行修改或者補(bǔ)充。依法訂立的合同，即具有法律約束力，受法律保護(hù)，當(dāng)事人必須全面履行合同規(guī)定的義務(wù)，任何一方都不得擅自變更或者解除。 ”所以，張某代表甲公司與乙公司簽訂的合同有效，甲公司拒絕履行的理由不成立。（3）相對人從外部現(xiàn)象上應(yīng)當(dāng)有充分的理由相信行為人具有代理權(quán)。張某的行為符合代理的表面要件，既以被代理人的名義活動(dòng)，并與相對人締結(jié)民事關(guān)系。雖然其以甲公司的名義與乙公司訂立合同時(shí)已是下崗人員，但甲公司并沒有把解除張某業(yè)務(wù)代理權(quán)的情況通知乙公司，且張某仍具有蓋有甲公司合同專用章的空白合同書，因此作為與之有長期業(yè)務(wù)關(guān)系的乙公司，從表面現(xiàn)象看沒有理由懷疑張某的代理權(quán)，也即乙公司對之沒有過錯(cuò)。當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。一般來說，一個(gè)有效的合同，應(yīng)當(dāng)具備三個(gè)條件：（1）合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，即主體合法；（2）意思表示真實(shí)；（3）不違反法律或者社會(huì)公共利益。 乙公司向甲公司提出解除合同、退還預(yù)付款并賠償自己損失的要求有法律依據(jù)，應(yīng)予以支持。張某雖是甲公司的下崗人員，但由于其原是甲公司的業(yè)務(wù)員，且乙公司與甲公司有長期業(yè)務(wù)關(guān)系，故乙公司有理由相信其有代理權(quán)，張某代表甲公司與乙公司簽訂的合同應(yīng)認(rèn)定有效。于是乙公司提出解除該合同，要求甲公司退還預(yù)付款，并賠償損失。但期限過后，甲公司仍未購到乙公司急需精密儀表。但15日后，甲公司仍未能購到乙公司需要的儀表。雙方為此發(fā)生糾紛。乙公司按規(guī)定時(shí)間向甲公司寄去預(yù)付款10萬遠(yuǎn)人民幣。張某表示甲公司有這方面的業(yè)務(wù)關(guān)系，可以代為采購。 綜上所述，本案受訴法院應(yīng)適用于情勢變更原則，解除雙方的合同，由乙廠返還甲公司定金8萬元，甲公司支付5噸熱軋低炭鋼板的3萬元。原合同當(dāng)事人之間的對價(jià)關(guān)系因熱軋低炭鋼板價(jià)格暴漲而發(fā)生劇變，在此情況下，如果乙廠繼續(xù)依約向甲公司發(fā)35噸熱軋低炭鋼板，乙廠將為此承受40余萬元的經(jīng)濟(jì)損失，而原合同標(biāo)的只有36萬元，這種結(jié)果，無疑是甲公司獲得超常利潤，而乙廠遭受重大損失，顯失公平是不可否認(rèn)的。情勢變更后繼續(xù)履行原合同，必將使原合同一方當(dāng)事人大大受益，而另一方當(dāng)事人遭受重大損失，這無疑有悖于公平原則和誠實(shí)信用原則，所以司法實(shí)踐中正確判斷情事的變更是否將給合同的一方當(dāng)事人帶來顯失公平的法律后果，是能否適用情勢變更原則的核心問題。因情勢變更而使原合同的履行顯失公平，這是能否適用情勢變更原則的關(guān)鍵。在合同訂立以后，乙廠對急劇上漲的價(jià)格，無法加以防止。至于對這種事變的估計(jì)能力，應(yīng)以客觀標(biāo)準(zhǔn)判斷，即當(dāng)事人在訂立合同時(shí)所處的客觀環(huán)境下，普通的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)主體應(yīng)當(dāng)具有的認(rèn)識(shí)能力和所發(fā)生的情事的性質(zhì)。情勢變更的發(fā)生，必須是訂立合同的雙方當(dāng)事人主觀上沒有預(yù)見也根本就不可能預(yù)見的，它超出了正常的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)范圍，是客觀存在的絕對事變。如果情勢變更發(fā)生于合同有效成立之前，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到這一事實(shí)的存在，則這種變更本身就是合同賴以成立的基礎(chǔ)，當(dāng)事人一旦訂立合同，即表明其已自愿承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，則不得主張情勢變更；如果情勢變更發(fā)生于合同關(guān)系消滅之后，則其對合同關(guān)系不發(fā)生任何影響，也不能適用情勢變更原則。此種原材料價(jià)格的異常變動(dòng)就是情勢變更的客觀事實(shí)。變更，是指合同賴以成立的這種客觀基礎(chǔ)發(fā)生異常的，重大的變化，這種變化足以對原合同正常履行的結(jié)果產(chǎn)生重大影響，它通常是經(jīng)濟(jì)方面的，如通貨膨脹，貨幣貶值，物價(jià)飛漲等。情勢變更原則在適用中應(yīng)具備如下條件：必須具有情勢變更的客觀事實(shí)?！边@是關(guān)于公平原則的規(guī)定，要求合同雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)平等互利，不能在另一方當(dāng)事人不同意的情況下獲得不對價(jià)的利益，或者履行不對價(jià)的義務(wù)。 所謂情勢變更原則，是指有效合同成立以后的履行期限內(nèi)，因發(fā)生不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由，致使履行合同的客觀環(huán)境和條件喪失或發(fā)生雙方當(dāng)事人于訂立合同時(shí)不能預(yù)見的根本性變化，如繼續(xù)履行合同就必須導(dǎo)致顯失公平的結(jié)果，因而允許變更或者解除合同，并免除不履行義務(wù)的一方當(dāng)事人責(zé)任的一項(xiàng)法律原則。 但由于發(fā)生了當(dāng)事人無法預(yù)見和防止的情勢變更，即熱軋低炭鋼板市場供應(yīng)價(jià)格的非正常變化，如要求乙廠繼續(xù)按合同約定的價(jià)格履行，則顯失公平，有悖于誠實(shí)信用和公平原則，應(yīng)解除雙方的合同，由乙廠返還甲公司定金8萬元，甲公司支付5噸熱軋低炭鋼板的3萬元。乙廠在元月5日向甲公司發(fā)出第一批20噸熱軋低炭鋼板后，甲公司依約支付了貨款，之后乙廠未嚴(yán)格履行合同規(guī)定的義務(wù)，僅于2月28日向甲公司供貨5噸，構(gòu)成違約，乙公司應(yīng)雙倍返還甲公司支付的定金計(jì)16萬元，甲公司應(yīng)付5噸熱軋低炭鋼板的貨款3萬元。乙廠則請求法院依據(jù)情勢變更原則判決解除該合同。之后，乙廠未再按合同向甲公司發(fā)貨，甲公司亦未支付第二批5噸熱軋低炭鋼板的貨款。此時(shí) ，熱軋低炭鋼板價(jià)格繼續(xù)暴漲，至3月中旬，是合同簽訂時(shí)的3倍。至同年2月初。1998年元月4日，甲公司依約支付乙廠定金8萬元，元月5日，乙廠發(fā)出熱軋低炭鋼板20噸，甲公司元月8日收到這批熱軋低炭鋼板，并于元月12日將12萬元匯票打入乙廠指定的銀行帳戶。雙方于同月21日簽訂了一份買賣合同，雙方約定，乙廠向甲公司出售熱軋低炭鋼板60噸，單價(jià)為每噸6000元，總貨款36萬元，甲公司向乙廠支付定金8萬元，乙廠在收到定金的次日起每月供貨20噸；3個(gè)月內(nèi)供貨完畢，甲公司則在每批貨物收到后5天內(nèi)按實(shí)際供貨數(shù)量給付貨款。 1997年12月7日，甲公司向乙廠發(fā)出一份電報(bào)，要求乙廠供應(yīng)50噸熱軋低炭鋼板60噸，乙廠回電同意就此業(yè)務(wù)進(jìn)行進(jìn)一步的協(xié)商。十二、合同履行中的情勢變更 【案例介紹】 鑒于目前我國許多交易當(dāng)事人尚缺乏濃厚的法律意識(shí)和合同觀念，允許債權(quán)人直接向第三人主張權(quán)利，可能會(huì)出現(xiàn)爭搶財(cái)產(chǎn)、隨意處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)以沖抵自己的債權(quán)等現(xiàn)象，我國合同法規(guī)定代位權(quán)必須通過訴訟程序行使，不允許在訴訟外行使。 本案中，被告因經(jīng)營不善虧損而停止?fàn)I業(yè)，以剩余商品還債仍不足以清償原告的5萬元債務(wù)，所以，如果原告不行使代位權(quán)將不能保全自己的債權(quán)。由于代位權(quán)將對第三人產(chǎn)生效力，因此只適用于債權(quán)不能實(shí)現(xiàn)的特殊情況。 如果履行期尚未到來，原告是不能行使代位權(quán)的，否則將干涉被告的債務(wù)人的自由，被告?zhèn)鶆?wù)人有正當(dāng)理由予以拒絕。所謂怠于行使其權(quán)利，是指被告能夠而且應(yīng)當(dāng)行使其權(quán)利，但它不主張或遲延行使其權(quán)利，如果被告在1999年10月底到來后積極向于某主張權(quán)利，而于某不履行義務(wù)，則原告不能行使代位權(quán)。 本案中，原告則可以以自己的名義向被告的債務(wù)人即于某行使代位權(quán)，因?yàn)槠浞洗粰?quán)行使的幾個(gè)條件：首先，作為債權(quán)人的原告與作為債務(wù)人的被告之間存在著合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，此種債權(quán)債務(wù)的存在，是代位權(quán)成立的基礎(chǔ)和前提條件。然而，可代位行使債務(wù)人的權(quán)利，必須是非專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利，例如撫養(yǎng)請求權(quán)，因身體、健康、名