【正文】 清償。 7．對外轉(zhuǎn)讓（ P57） （ 1）有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前 30日通知 （而非經(jīng)同意） 其他合伙人。 6．出質(zhì)（ P56）（ 2020 年案例分析題、 2020 年原制度單選題、 2020 年多選題） （ 1）有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 5．競爭（ P56） （ 1）有限合伙人可以自營 或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。） 4．交易（ P56） （ 1）有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易，但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 3．利潤分配（ P56） 有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人，但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。 （ 3）第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。 （注意與普通合伙人的區(qū)別） 2．事務(wù)執(zhí)行（ P56）（ 2020 年新制度多選題） （ 1）有限合伙企業(yè)由 普通合伙人 執(zhí)行合伙事務(wù)， 有限合伙人 不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。 （ 4）有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的， 應(yīng)當(dāng)解散；有限合 伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。 三、有限合伙企業(yè) 1．設(shè)立條件（ P54～ P55） （ 1）有限合伙企業(yè)由 2個(gè)以上 50 個(gè)以下 合伙人設(shè)立。 （ 2）對內(nèi) 合伙人執(zhí)業(yè)活動(dòng)中 因故意或者重大過失 造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn) 份額退還 該繼承人。 （ 2）普通合伙人死亡 ①繼承人具備 完全 民事行為能 力的，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人 一致 同意，可以取得普通合伙人資格。 普通合伙人與有限合伙人當(dāng)然退伙的區(qū)別 普通合伙人 有限合伙人 合伙人死亡 √ √ 全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行 √ √ 喪失 償債能力 √ 喪失民事行為能力 經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)；否則退伙 （ 5）退伙的普通合伙人對基于其 退伙前 的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 （ 2）通知退伙 合伙協(xié)議 未約定合伙期限 的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成 不利影響 的情況 下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前 30 日 通知其他合伙人。 （ 3）新合伙人對 入伙前 合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 （ 2）入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。 （債權(quán)人就這兩種途徑求償） （ 3）人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算。 ) 8．普通合伙人的債務(wù)清償（ P50）（ 2020 年多選題、 2020 年原制度單選題） （ 1）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人 不得 以其債權(quán) 抵銷 其對合 伙企業(yè)的債務(wù)；也 不得代位 行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。 （ 3）合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，普通合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任 （ 2）合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。 （這里和《物權(quán)法》規(guī)定有所不同，法律在此不保護(hù)善意質(zhì)權(quán)人的利益。 （ 2）合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過程中因 故意或者重大過失 給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān) 賠償 責(zé)任。 （ 2）經(jīng)營管理人員屬于“非合伙人”，無需對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 （ 3）合伙協(xié)議不得約定將 全部利潤 分配給部分合 伙人或者由部分合伙人承擔(dān) 全部虧損 。 4．合伙企業(yè)的損益分配（ P48） （ 1）合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理。 （ 2）普通 合伙人的義務(wù) ①普通合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。 ③合伙人有權(quán) 查閱 合伙企業(yè) 會計(jì)賬簿 等財(cái)務(wù)資料。） 3．合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行（ P46～ P47） （ 1）普通合伙人的權(quán)利 ①各合伙人無論其出資多少，都有權(quán) 平等 享有執(zhí)行合伙事務(wù)的權(quán)利。 （ 3）出質(zhì) 普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須 經(jīng)其他合伙人 一致同意 ；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 （ 2）對外轉(zhuǎn)讓 除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人 一致 同意。 （注意 :有限合伙人不能以勞務(wù)出資） ②合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。 ③ . 國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普 通 合伙人，但可以成為 有限 合伙人。 一、普通合伙企業(yè) 1．合伙企業(yè)的設(shè)立（ P40～ P41） （ 1）合伙人資格限制： ① . 合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有 完全 民事行為能力。 五、民事賠償責(zé)任的優(yōu)先執(zhí)行（ P38） 違反《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰金、罰款，其財(cái)產(chǎn)不足以同時(shí)支付的，或者被判處沒收 財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng) 首先 承擔(dān) 民事賠償 責(zé)任。 （此處規(guī)定十分特殊，注意與合伙企業(yè)，有限責(zé)任公司，外商投資企業(yè)區(qū)分） 3．財(cái)產(chǎn)的清償順序 （ 1）所欠職工工資和社會保險(xiǎn)費(fèi)用； （ 2）所欠稅款； （ 3）其他債務(wù)。 四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算（ P37～ P38） 1．清算人 投資人 可以自行清算或者由 債權(quán)人 申請人民法院指定清 算人進(jìn)行清算。 對外不得對抗善意第三人，在企業(yè)內(nèi)部應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 1．內(nèi)部限制（ P35） （ 1）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制， 不得對抗善意第三人 。投資人在申請企業(yè)設(shè)立時(shí)，明確以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān) 無限責(zé)任 。 3．有投資人申報(bào)的出資 （ 1）投資人可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn) 權(quán)利出資，但 不能以勞務(wù) 出資。 （ 3） 國家公務(wù)員、黨政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、法官、檢察官、警官、商業(yè)銀行工作人員等，不得投資設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。 二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件 （ P33） 1．投資人 （ 1）投資人只能是 自然人 ，不包括法人。但個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是 獨(dú)立的民事主體 ，可以自己的名義從事民事活動(dòng)。 （ 5）基于仲裁協(xié)議，仲裁庭作出的仲裁裁決被人民法院裁定撤銷或者不予執(zhí)行的，該仲裁協(xié)議失效。 （ 3）當(dāng)事人在仲裁庭首次開庭前沒有對仲裁協(xié)議的效力提出異議，而后向人民法院申請確認(rèn)仲裁協(xié)議無效的，人民法院不予受理。 2．仲裁協(xié)議（ P31） （ 1）當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。 二、仲裁 1．仲裁裁決 （ P31） （ 1）仲裁庭根據(jù)多數(shù)仲裁員 的意見作出裁決， 并制作裁決書，裁決書自“作出 ”之日起發(fā)生法律效力。 （ 5）可以上訴的裁定，當(dāng)事人有權(quán)在 裁定書送達(dá) 之日起 10日 內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。 （ 3） 裁定 可以采取 書面 形式，也可以采用 口頭 形式；但 判決 只能采用 書面 形式。 2． 判決與裁定的區(qū)別 （ P30） （ 1）判決解決的是案件的實(shí)體問題，是對當(dāng)事人的實(shí)體爭議和請求作出的結(jié)論；裁定是解決訴訟中的程序事項(xiàng)。 ② 最高人民法院 作出的 一審 判決、裁定，為終審判決、裁定，當(dāng)事人 不得上訴 。 ? 債務(wù)承擔(dān)情形下，構(gòu)成原債務(wù)人對債務(wù)承認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定訴訟時(shí)效從債務(wù)承擔(dān)意思表示到達(dá)債權(quán)人之日起中斷。 ? 債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán)均發(fā)生訴訟時(shí)效中斷的效力。 （ 3）義務(wù)人同意履行義務(wù) ? 義務(wù)人作出分期履行．部分履行．提供擔(dān)保．請求延期履行、制定清償債務(wù)計(jì)劃等承諾或者行為，均屬于義務(wù)人同意履行義務(wù)的行為。 （ 2）訴訟時(shí)效的中斷相當(dāng)于計(jì)時(shí)器的“清零鍵”，當(dāng)出現(xiàn)法定事由時(shí)，按下“清零鍵”，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。 三、訴訟時(shí)效的中止與中斷 1．訴訟時(shí)效的中止（ P26） （ 1）只有在訴訟時(shí)效期間的 最后 6 個(gè)月 內(nèi) 發(fā)生中止事由，才能中止訴訟時(shí)效的進(jìn)行。 （ 6）國家賠償?shù)脑V訟時(shí)效的起算，自國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時(shí)的行為被依法確認(rèn)為違法之日起算。對于這類因侵權(quán)行為而發(fā)生的賠償請求權(quán)，計(jì)算訴訟時(shí)效的起算點(diǎn)時(shí)，必須要求請求權(quán)人知道侵害事實(shí)和加害人。 （ 4）因侵權(quán)行為而發(fā)生的賠償請求權(quán)，從受害人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害或者損害時(shí)起算。 （ 2）約定有履行期限的債的請求權(quán)，從清償期限屆滿之日起算；當(dāng)事人約定同一債務(wù) 分期履 行的，訴訟時(shí)效期間從 最后一期 履行期限屆滿之日起計(jì)算。 訴訟時(shí)效的中斷可以多次進(jìn)行，但最長 不得超過 20 年 的最長訴訟時(shí)效。 （ 3）長期訴訟時(shí)效： 4 年 ①涉外貨物買賣合同爭議； ②技術(shù)進(jìn)出口合同爭議。 （ 4）期間性質(zhì)不同 訴訟時(shí)效是可變期間， 可以 因主客觀原因中斷、中止或延長；除斥期間是不變期間， 不適用時(shí)效中斷、中止和延長的規(guī)定。 （ 2）可以援用的主體不同 訴訟時(shí)效 必須由當(dāng)事人主張后，人民法院才能審查，人民法院 不能主動(dòng)援用 ； 除斥期間 無論當(dāng)事人是否主張，人民法院均可以 主動(dòng)審查 。 （ 2） 對下列債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯的，人民法院不予支持： ①支付存款本金及利息請求權(quán)； ②兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)； ③基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)； ④其他依法不適用訴訟時(shí)效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)。 （ 4）訴訟時(shí)效具有強(qiáng)制性，當(dāng)事人不得協(xié)議變更或限制。 當(dāng) 事人在一審期間未提出訴訟時(shí)效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持；但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當(dāng)事人的請求權(quán)已過訴訟時(shí)效期間的情形除外。 （ 2）勝訴權(quán) 債權(quán)人起訴后，如果債務(wù)人主張?jiān)V訟時(shí)效的抗辯，人民法院在確認(rèn)訴訟時(shí)效屆滿的情況下，應(yīng)駁回其訴訟請求，即債權(quán)人 喪失勝訴權(quán) 。 第四節(jié) 訴訟時(shí)效制度 一、訴訟時(shí)效基本理論 1．訴訟時(shí)效的概念 （ P24） 訴訟時(shí)效是指債權(quán)請求權(quán)不行使達(dá) 一定期間 而失去國家強(qiáng)制力保護(hù)的制度。 ①相對人如果主張 狹義無權(quán)代理 ，則相對人可以行使善意相對人的撤銷權(quán)，從而使得整個(gè)代理行為歸于無效，被代理人不得基于表見代理而對相對人主張代理效果。被代理人不得以無權(quán)代理為由進(jìn)行抗辯，主張代理行為無效。 （常見有印有被代理人簽名或印章的空 白合同書） ④ . 相對人基于這個(gè)客觀事實(shí)情形而與無權(quán)代理人成立民事行為。 五、表見代理（ P23） 1．行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，善意相對人 有理由相信 行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。 （ 2）相對人的催告權(quán) 相 對人可以催告被代理人在 1 個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。 ③相對人可以催告被代理人在 1 個(gè)月 內(nèi)予以追認(rèn)。 2．無權(quán)代理的后果 （ 1）本人的追認(rèn)權(quán) ①?zèng)]有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止的行為，只有經(jīng)過 被代理人的追認(rèn) ，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。（詳見第十章合同法分則） 二、 委托代理（ P21） 授權(quán)委托書 授權(quán)不明 的， 被代理人 應(yīng)當(dāng)對第三人 承擔(dān)民事責(zé)任 ， 代理人負(fù)連帶 責(zé)任。 1．代理行為是民事法律行為 2． 代理人以 被代理人 的名義實(shí)施民事法律行為 （注意與行紀(jì)合同的區(qū)別） 3． 代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立向第三人 進(jìn)行意思 表示 4．代理行為的法律效果直接歸屬于被代理人 。 附條件法律行為的效力 當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就 。 （ 2）附解除期限的法律行為 法律行為在約定的期限到來時(shí)，該行為所確定的法律效力消滅。 （ 2）附解除條件的法律行為 在所附條件成就以前，已經(jīng)發(fā)生法律效力；當(dāng)條件成就時(shí)，權(quán)利和義務(wù)則失去法律效力。撤銷權(quán)的行使期限屬于 除斥期間 （不變期間）， 不得適用訴訟時(shí)效的中止、中斷和延長 。當(dāng)事人 是否享有撤銷權(quán) ，須 經(jīng)人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn) 。 （ 2）在可變更、可撤銷的民事行為中，并非所有當(dāng)事人均享有撤銷權(quán)。 ②在 無效民事行為 中，則 不存在時(shí)間的限制 。 （ 4）行使時(shí)間不同 ①可變更、可撤銷的民事行為，其撤銷權(quán)的行使有時(shí)間限制?？勺兏⒖沙蜂N的民事行為一經(jīng)撤銷，則視同無效民事行為，其 效力溯及于行為的開始 ，即自行為開始時(shí)無效。 （ 3）行為效果不同 ①可變更、可撤銷的民事行為的撤銷權(quán)人對權(quán)利行使擁有選擇權(quán)，當(dāng)事人可以撤銷其行為，也可通過 承認(rèn)的表示使撤銷權(quán)消滅 。