【正文】 情況。 我國 《 合同法 》 規(guī)定： 第一百一十七條 因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。如果仍然堅持原來的法律效力，將會產(chǎn)生顯失公平的結(jié)果，有悖于誠實信用的原則，因此，應(yīng)當對原來的法律效力作相應(yīng)的變更的一項法律原則。 鑒于各國對違約金條款的態(tài)度而后處理方式存在很大分歧，已經(jīng)成為國際貿(mào)易交往的一種障礙，為了解決這個問題，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制訂了 《 關(guān)于在不履行合同時支付約定金額的合同條款的統(tǒng)一規(guī)則 》 。 ３ ． 違約金 違約金指以保護合同履行為目的，由雙方當事人事先約定，當債務(wù)人違反合同時，應(yīng)向債權(quán)人支付的金錢。 （ 4） 解除權(quán)的消滅 我國 《 合同法 》 95條規(guī)定：法律規(guī)定或者當事人約定解除權(quán)行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權(quán)利消滅。 (五 ) 法律規(guī)定的其他情形 . (2) 解除權(quán)的行使 法國法規(guī)定 ,債權(quán)人解除合同 ,必須向法院起訴 .但如果雙方當事人在合同中訂有明示的解 除合同的條款 ,則無須向法院提出 . 我國法、英美法和德國法規(guī)定 ，解除合同的一方當事人只須把解除合同的意思通知對方就可以，不必經(jīng)過法院的判決。 (三 ) 當事人一方遲延履行債務(wù) ,經(jīng)催告后在合理期限 內(nèi)仍未履行 。 (一 ) 因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的 。 ? 中國 《 合同法 》 ９４條規(guī)定 :有下列情形之一的，當事人可以解除合同 。 ? 英國法規(guī)定 :當事人一方違反條件時對方可解除合同。 （四） 違約的救濟方法 違約救濟是指一個人的合法合同權(quán)利被他人侵害時，法律授予受損害一方的一定補償． １． 損害賠償 ２． 實際履行 :英美普通法沒有實際履行這 種救濟方法，但在衡平法中有相關(guān)規(guī)定 . ３． 解除合同 ４． 違約金 １． 損害賠償 （１） 損害賠償責(zé)任的成立 （２） 損害賠償?shù)姆椒? （３） 損害賠償?shù)姆秶? （１） 損害賠償責(zé)任的成立 大陸法認為 ，損害賠償責(zé)任的成立，必須預(yù)備以下三個條件： A 必須有損害的事實 B 必須有歸責(zé)于債務(wù)人的原因 C 損害發(fā)生的原因與損害事實之間有 因果關(guān)系 英美法認為 ，只要當事人一方違反合同，對方就可以要求損害賠償 （２） 損害賠償?shù)姆椒? A．恢復(fù)原狀 B．金錢賠償 法國法 以金錢賠償為原則，以恢復(fù)原狀為例外 英美法 一般都判令債務(wù)人支付金錢賠償 （３） 損害賠償?shù)姆秶? 各國法律都認為，損害賠償應(yīng)當包括實際損失和所失利益亦即間接損失． 《 中華人民共和國合同法 》 １１３條規(guī)定：當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 B．如果在履行合同日期之前，明顯看出一方當事人根本違反合同，另一方當事人可以撤銷合同，但是，當事人在撤銷合同時，應(yīng)謹慎行事。 ” 一方根本違反合同的，另一方可以解除合同并要求損害賠償。 （三） 違約的形式 １． 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 的規(guī)定 （ 1） 根本違反合同 公約 25條規(guī)定 “ 一方當事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當事人蒙受損害，以至于實際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同。即如果僅僅證明債務(wù)人沒有履行合同義務(wù)，還不足以構(gòu)成違約，必須同時證明或推定債務(wù)人的行為有某種可以歸責(zé)于他的過失時，才能使其承擔違約的責(zé)任。 二、 違約 （一）違約的概念 ：違約是指合同當事人一方由于某中原因，完全沒有履行其合同義務(wù)，或沒有完全履行其合同義務(wù)的行為。 ? （ 2）受益人的惡意。 ? （ 2）債務(wù)人的行為必須以財產(chǎn)的標的 ? （ 3）債務(wù)人的行為有害債權(quán) 。 ? 成立要件 ? 客觀條件 ? （ 1）須有債務(wù)人的行為。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔。 （四） ? 概念：： 代位權(quán)是指 因債務(wù)人怠于行使其到期 債權(quán) ，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向 人民法院 請求以自己的名義代位行使 債務(wù)人 的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。 ? 3，不按 抗辯權(quán) ，指有先后順序的履行中，先一方提供證明表示后一方有可能無法履行，所以拒絕先履行。 ? （ 4）先履行義務(wù)人必須有充足的證據(jù)證明 相對人 無能力履行債務(wù) . ? （ 5）先履行一方的債務(wù)已經(jīng)屆滿清償期 . ? （ 6）后履行義務(wù)未提供擔保 . 先履行抗辯權(quán)、同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)的區(qū)別與聯(lián)系 ? 1，先履行抗辯，要求是必須要有履行的先后順序，在先履行一方?jīng)]有履行時，后履行一方可以拒絕履行。規(guī)定不安抗辯權(quán)是為了切實保護當事人的 合法 權(quán)益，防止借 合同 進行欺詐，促使 對方 履行 義務(wù) 。先履行抗辯權(quán)發(fā)生于有先后履行順序的 雙務(wù)合同 中，基本上適用于先履行一方違約的場合，這些都是它不同于同時履行抗辯權(quán)之處。在傳統(tǒng)民法上，有同時履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)的理論，卻無先履行抗辯權(quán)的概念。 (4)對方的履行必須是可能的，否則只能解除合同。 (3)對方未履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定。 (2)必須因同一雙務(wù)合同互負到期債務(wù)，且沒有先后履行順序。 ? 同時履行抗辯權(quán)須符合以下條件： (1)必須因雙務(wù)合同而互負債務(wù)。 （一） 同時履行抗辯權(quán) ? 概念： 同時履行抗辯權(quán) 是指雙務(wù)合同的當事人一方，在對方未為對待給付前，有拒絕自己給付的權(quán)利。 各國法律都認為，合同當事人在訂立合同后都有履行的義務(wù)。 （三） 脅迫 ,損害國家利益的合同無效 ,只侵害對方利益的合同可撤銷或變更 . ,脅迫導(dǎo)致合同無效 . ,脅迫導(dǎo)致合同可撤銷 . (四 )不當影響 不當影響存在于英國衡平法中 ,主要適用于濫用特殊關(guān)系訂立合同謀取利益的情況 ,蒙受不利一方可以撤銷合同 .“ 特殊關(guān)系 ” 主要有父母與子女、律師與當事人、監(jiān)護人與未成年人、醫(yī)生與病人。 《 合同法 》 52條規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同， 損害國家 利益的，合同無效。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。 所謂 “ 重大誤解 ” 是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù) 量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的真實意思相悖，并造成較大的損失。 五、 合同的抗辯 合同是雙方當事人意思表示一致的結(jié)果，如果當事人對意思表示的內(nèi)容有誤解或者在錯誤、脅迫、不當影響的情況下訂立了合同，這時雙方當事人雖然達成了協(xié)議，但這種合意是不真實的，因而當事人可以以此為抗辯理由，主張該合同無效或請求撤銷。 1． 《 中華人民共和國合同法 》 第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款 ： 2． 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 之規(guī)定與大陸法相同 。寫進合同的條款為明示條款，未寫進合同但約束合同的條款為暗示條款。 按照英國的判例法以下合同必須采用 簽字臘封形式 ： (1).轉(zhuǎn)讓船舶的合同 (2).轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)權(quán)益的合同 ,包括租賃房屋超過三年的合同 (3).抵押合同 （ 1） 要求以書面形式作為合同有效成立要件的合同 。 現(xiàn)在只需在合同上加一條 Seal” 或 ” L S“ 字樣的標簽 ， 然后由允諾人把合同文本交給對方當事人即告完成 按照英國的判例法以下合同必須采用 簽字臘封形式 2. 簡式合同 . 簡式合同是指必須有對價的合同 。 英美法把合同分為簽字臘封合同和簡式合同兩類 1． 簽字臘封合同 。 （ 三 ） 《 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約 》 的規(guī)定 公約 11條規(guī)定 ， 買賣合同無須以書面訂立或證明 ， 在形式方面不受任何其他條件的限制 。 ２． 把某種法定形式作為證明合同的存在及其內(nèi)容的證據(jù) 。 ? 《 合同法 》 第十一條：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 法律 、 行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的 ， 應(yīng)當采用書面形式 。 ? 不要式合同是法律上不要求按特定形式訂立的合同 。 三、 合同的形式 ? 從訂立的形式角度看 ， 合同可以分為要式合同和不要式合同兩種 。 （３）酗酒的人。 （２）精神病人。原則上未成年人沒有訂立合同的能力，未成年人對其訂立的合同，在其成年后可以予以追認，也可以要求撤銷。 此類人訂立合同須經(jīng)代理人同意，未經(jīng)同意 的須經(jīng)追認，或未成 年人成年后自己追認 （ 3）完全行為能力人。 （ 3） 完全行為能力人 。 合同被追認之前 ， 善意相對人有撤銷的權(quán)利 。 相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認 。 (1)無行為能力人 ： （ 2） 限制行為能力人： 。 承諾的撤回是承諾人主旨承諾發(fā)生效力的一種意思表示 ,承諾必須在生效前才能撤回 ,一旦生效 ,合同成立 ,承諾人就不能撤回承諾了 二、 當事人訂立合同的能力 ? 自然人訂立合同的能力 3. 英美法的規(guī)定 法人的行為能力 法人是指擁有獨立的財產(chǎn)，能夠以自己的名義享受民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)的社會組織。 [豪威爾訴證券公司案 ] [豪威爾訴證券公司案 ] ? 1971年 10月，被告答應(yīng)賣給原告一莊財產(chǎn)，并說原告須在 6個月內(nèi)以書面方式把通知送達，在 6個月內(nèi)，原告寫了封回信表示同意，但信件遺失了。 （ 1）投郵生效原則 （ 2）到達生效原則 《 國際商事合同通則 》 第 7條規(guī)定 ： a. 對要約的承諾應(yīng)于同意要約的表示送達要約人時生效。 ? 英國法要求承諾象鏡子一樣反映要約的內(nèi)容 ? 美國法則比較靈活規(guī)定受要約人在承諾中附加了某些條款 ， 承諾仍可有效 ， 合同以承諾的內(nèi)容為準 。 （ 1） 受要約人在承諾時必須知曉要約的內(nèi)容 （ 2） 承諾必須由受要約人作出 。 （二） 承諾 1. 承諾的定義 承諾是指受要約人按照要約人所指定的方式對要約內(nèi)容表示完全同意的一種意思表示 。甲鞋店所發(fā)函沒有得到乙鞋廠的承諾，乙鞋廠發(fā)出了新的要約，此新要約的到達時間為 1月 30日，但是在要約生效以前，乙鞋廠已經(jīng)于 1月 28日傳真撤回了此新要約，故要約沒有生效。本案中，乙鞋廠推銷員發(fā)出的平信明確將甲鞋店函中的 1000雙改為 2022雙，且價格也有所變更，當屬反要約。乙鞋廠推銷員李某于 1月 27日向甲鞋店寄出的平信也屬于要約。推銷員李某于 1月 27日寄出的平信，到達乙鞋店所在地的時間為 1月 30日 9時。于是于當天通過傳真的方式，以展銷會定貨量已滿為由，