【正文】 為止，我國沒有任何一部法律法規(guī)賦 予中國海警局海上執(zhí)法主體地位。因此，我國必須加快海洋立法工作的步 伐，為中國海警海上執(zhí)法提供強(qiáng)有力的依據(jù)。 這就造成了很多情況下，中國海警本應(yīng)按照刑事案件辦理，但事實(shí)上卻常常以行 政處罰來代替。由此可見，認(rèn)定某一違法行為的危害性 是否達(dá)到犯罪的程度，是區(qū)分行為性質(zhì)是行政違法還是刑事違法的關(guān)鍵?！吨腥A人 民共和國刑法》第 13 條還規(guī)定，情節(jié)顯著輕微危害不大的不認(rèn)為是犯罪。 刑事立法規(guī)定方面，《中華人民共和國刑法》第 33 339 條規(guī)定的重大環(huán)境污染 事故罪，就是以特定行為的實(shí)施違反國家規(guī)定為前提?！吨腥A人民共和國海洋工程條例》第 50 條、 52 條分別對(duì)圍填海工程中使用 非環(huán)境填充材料和海洋油氣礦產(chǎn)資源勘探開發(fā)中違法排放從而造成海洋環(huán)境污 染事故，規(guī)定依法對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。 第五節(jié)海洋法律行政與刑事責(zé)任界定模糊 我國 現(xiàn)行海洋法律體系對(duì)行政和刑事責(zé)任只作出了原則性的規(guī)定，海上執(zhí)法 機(jī)關(guān)很難清楚地區(qū)分行政和刑事責(zé)任的界限。如落實(shí)法律所需的經(jīng)費(fèi)、機(jī)構(gòu)組建、人員配置等，以及國家 法律適用的具體實(shí)施細(xì)則等。這就造成法律適用上存在諸多的問題。但縱觀我國的地方立法和相關(guān)配套法規(guī)， 明顯沒有跟上前 進(jìn)的步伐。 第四節(jié)地方立法和配套法規(guī)欠缺 近年來，我國頒布和修改了許多海洋法律法規(guī)。各單行法律法 規(guī)之間缺乏溝通協(xié)調(diào)，致使各單行法之間存在一定程度的交叉、重疊，甚至是沖 突的現(xiàn)象，很難進(jìn)行有效銜接。另一方面，各海洋單行 法之間存在交叉、重疊甚至是沖突的現(xiàn)象。因?yàn)槿鄙偕衔环ǖ囊罁?jù)，致使很難制定完善下位法，造 8 姜忠溪：《關(guān)于漁業(yè)海上執(zhí)法若干問題的思考》，載《福建水產(chǎn)》， 2022 年 3 月第 1 期，第 88 頁?，F(xiàn)有的海洋法律 法規(guī)基本上是屬于效力等級(jí)較低的法律法規(guī)和規(guī)章。 上海交通大學(xué)法律碩士學(xué)位論文 中國海警海上執(zhí)法存在的關(guān)題及其對(duì)策研究 11 萬方數(shù)據(jù) 第三節(jié)海洋 法律效力等級(jí)不高，銜接不到位 一方面，我國現(xiàn)行海洋法體系沒有上升到《憲法》高度。事故發(fā)生后漁船船主找到漁政部 門討要說法。暫扣期間，船上人 員均撤離。但如果實(shí)施 暫扣，將面臨如何辦理暫扣手續(xù)、暫扣的期限如何界定、暫扣地點(diǎn)如何選定、暫 扣期間由誰負(fù)責(zé)管理、暫扣期間管理發(fā)生的費(fèi)用由誰承擔(dān)、暫扣期間如果船只受 損或財(cái)產(chǎn)遺失由誰負(fù)責(zé)等一系列問題。 再如，《中華人民共和國漁業(yè)法》第四十八條對(duì)海上執(zhí)法時(shí)在特定情形下的 特定違規(guī)行為可行使暫扣漁船的強(qiáng)制權(quán)作了原則性規(guī)定，但《中華人民共和國漁 業(yè)法實(shí)施細(xì)則》并沒有對(duì)強(qiáng)制措施的細(xì)節(jié)問題作出具體規(guī)定。而正是由于 法律規(guī)定的原則性太強(qiáng)，缺乏針對(duì)性和實(shí)際操作性，致使其適用性不強(qiáng)?！吨腥A人民共和國領(lǐng)海及毗連區(qū)法》中對(duì) 于無害通過制度，除了規(guī)定上海交通大學(xué)法律碩士學(xué)位論文 中國海警海上執(zhí)法存在的關(guān)題及其對(duì)策研究 10 萬方數(shù)據(jù) 軍艦不享有無害通過權(quán)外，只是對(duì)《聯(lián)合國海洋法公 約》內(nèi)容的簡單羅列，根本沒有涉及無害通過的具體要求、外國軍艦通過領(lǐng)海的 程序，以 及違反無害通過的法律責(zé)任的具體形式。但由于我國涉海法律多為原則性規(guī)定， 缺少操作性，致使中國海警在實(shí)際執(zhí)法過程中很難定性。如不加強(qiáng)海洋經(jīng)濟(jì)建設(shè)立法進(jìn)程，海上執(zhí)法管理將缺乏有效的依據(jù)， 將不利于有效維護(hù)我國海洋權(quán)益和海上安全，從而嚴(yán)重制約海洋經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。目前 ，我國雖然頒布實(shí)施了多部海洋經(jīng)濟(jì)建設(shè)配套法 律法規(guī)，但涉及海岸帶使用、海洋區(qū)域經(jīng)濟(jì)建設(shè)、海洋綜合開發(fā)利用等方面的法 律內(nèi)容還存在空白，嚴(yán)重制約了海洋經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。相關(guān)國家的軍事艦船、軍用 飛機(jī)經(jīng)常伺機(jī)窺探我國的情報(bào)，嚴(yán)重?fù)p害了國家權(quán)益和海洋權(quán)益。二是在專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)涉及軍事 行為方面法律尚留有空白。比如：專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)的配套法律、 公海生物資源利用與養(yǎng) 護(hù)方面的法律法規(guī)、島嶼權(quán)益歸屬、國際海底礦產(chǎn)資源開 發(fā)管理方面的法律法規(guī)等等。雖 然國家對(duì)海洋管理高度重視，也相繼制定了《中華人民共和國海域使用管理法》、 《中華人民共和國漁業(yè)法》等一系列法律法規(guī)。從這個(gè)角度看，我 國目前的海洋法律體系還不夠健全完善，甚至在某些領(lǐng)域還存在法律上的空白和 漏洞。海洋立法，或者說是中國海警執(zhí)法依據(jù)方面存在著缺陷和 不足，使得中國海警的海上執(zhí)法缺乏明確有效的法律依據(jù)，不利于中國海警海上 執(zhí)法工作順利開展。其內(nèi)容基本涵蓋了海洋管理的各個(gè)方面， 為維護(hù)我國海上安全和海洋權(quán)益、振興海洋經(jīng)濟(jì)等提供了強(qiáng)有力的支撐和保障。一旦海上發(fā)生違法犯罪行為或各類突發(fā)性事件，中國海警 局應(yīng)在第一時(shí)間作出反應(yīng)，快速到達(dá)事發(fā)現(xiàn)場進(jìn)行調(diào)查取證和處理。同時(shí)，要允許社會(huì)和公眾 的監(jiān)督，提升海上執(zhí)法的透明度。 公開性原則。中國海警必須對(duì)任何單位和個(gè)人所享有的權(quán)利給予同等的 保護(hù)，不能區(qū)別對(duì)待，劃分等級(jí)。中國海警局在海上執(zhí)法時(shí)，要有效避免或減少對(duì)國家、社 會(huì)、公民利益造成的損害，并著力提高執(zhí)法效能。實(shí)際執(zhí)法中，要綜合考量海上違法行為的情節(jié)和造成的后 果，并在上海交通大學(xué)法律碩士學(xué)位論文 中國海警海上執(zhí)法存在的關(guān)題及其對(duì)策研究 萬方數(shù)據(jù) 法定范圍內(nèi)合理使用自由裁量權(quán)，堅(jiān)決避免不適當(dāng)、不合理等顯失公平 的執(zhí)法行為。 合理性原則。同時(shí)，中國海警局對(duì)其在具體行政執(zhí) 法中發(fā)生的違法和侵權(quán)行為承擔(dān)應(yīng)有的法律責(zé)任。 中國海警海上執(zhí)法的原則主要有： 合法性原則。當(dāng)前，各沿海國家之間普遍加大了海上執(zhí)法交流合作的力度，并 締結(jié)了雙邊或多邊協(xié)定，共同應(yīng)對(duì)來自海上的安全威脅。五 是海上執(zhí)法的國際性。最終只能由上海邊防總隊(duì)海警支隊(duì) 予 以調(diào)解解決。與 陸上執(zhí)法相比，海上執(zhí)法面臨著海洋環(huán)境多變性和危險(xiǎn)性，其在調(diào)查、取證、證 據(jù)固定，以及案件受理等方面均受到海上條件的制約而難度加大。四 是海上執(zhí)法面臨形勢的復(fù)雜性。因?yàn)樾姓绦蛩獙?shí)現(xiàn)的不僅僅是形式上的公正，最終 是為了 實(shí)現(xiàn)實(shí)體上的公正。三是海上執(zhí)法程序的規(guī)范性。海洋行政主體的海上執(zhí)法權(quán)來自法律的授權(quán) , 上海交通大學(xué)法律碩士學(xué)位論文 中國海警海上執(zhí)法存在的關(guān)題及其對(duì)策研究 萬方數(shù)據(jù) 其不能超越法律賦予的職權(quán)范圍。海上執(zhí)法依據(jù)不僅有國內(nèi)法，還有國 際法。 與一般的陸上行政執(zhí)法相比，中國海警海上執(zhí)法具有特殊性。 第四，中國加入的相關(guān)涉及海洋的國際條約。 第三，地方人大制定的僅在本行政區(qū)域內(nèi)適用的地方性海洋法規(guī)。 第二，國務(wù)院及其相關(guān)部門制定的部門性海洋行政法規(guī)。上海交通大學(xué)法律碩士學(xué)位論文 中國海警海上執(zhí)法存在的關(guān)題及其對(duì)策研究 7 萬方數(shù)據(jù) 第二節(jié)中國海警海上執(zhí)法的特點(diǎn)及原則 我國涉海洋法律制度的法律淵源主要有： 第一，全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)作為國家最高立法機(jī)構(gòu)制定的海洋 法律。 根據(jù)第十二屆全國 人民代表大會(huì)第一次會(huì)議審議的《國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革和職能轉(zhuǎn)變方案》的議案 承擔(dān)國家海洋委員會(huì)的具體工作 在這里，需要特別強(qiáng)調(diào)的是，本文所研究的中國海警海上執(zhí)法，指的是重組 后的中國海警局海上執(zhí)法，而不是傳統(tǒng)意義上的公安邊防海警部隊(duì)海上執(zhí)法。同時(shí)接 受公安部業(yè)務(wù)指導(dǎo)。主要職責(zé)是，擬 訂海洋發(fā)展規(guī)劃，實(shí)施海上維權(quán)執(zhí)法，監(jiān)督管理海域使用、海洋環(huán)境保護(hù)等。為整合海上執(zhí)法力量，全面提升海上執(zhí)法效能， 2022 年 3 月 14日，第十二屆全國人民代表大會(huì)第一次會(huì)議批準(zhǔn)了《國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革 和職能轉(zhuǎn)變方案》和《國務(wù)院關(guān)于部委管理的國家局設(shè)置的通知》（國發(fā) 〔 2022〕 15 號(hào)），設(shè)立國家海洋局 （ 副部級(jí)），為國土資源部管理的國家局。上海交通大學(xué)法律碩士學(xué)位論文 中國海警海上執(zhí)法存在的關(guān)題及其對(duì)策研究 5 萬方數(shù)據(jù) ? 以中國海聱局名義 開展海上維權(quán)執(zhí)法 (接受公安部業(yè)務(wù)指導(dǎo) } 組建國豕海洋局 接受管理 j 國土資源部 廠現(xiàn)國家海洋局 及其中國海監(jiān) _公安部邊防海警 一農(nóng)業(yè)部中國漁政 一海關(guān)總署海上緝私警察 U 公安邊防海警部隊(duì)還具有軍事性，以及開展國際海上執(zhí)法合作的職能。 上海交通大學(xué)法律碩士學(xué)位論文 中國海警海上執(zhí)法存在的關(guān)題及其對(duì)策研究 4 萬方數(shù)據(jù) 2022 年，《公安機(jī)關(guān)海上執(zhí)法工作規(guī)定》 6出臺(tái)，其中第二章第六、七條進(jìn)一 步 明確了海警的性質(zhì)、任務(wù)和職責(zé)。從 2022 年開始，公安邊防海警開始擔(dān)負(fù)北部灣巡邏 監(jiān)管任務(wù)，有效打擊了非法捕撈活動(dòng)，維護(hù)了北部灣水域的治安穩(wěn)定和漁業(yè)秩序。截止 2022 年底，全國 11 個(gè)沿海省、自治區(qū)、直轄市設(shè) 有 20 個(gè)海警支隊(duì)。原公安邊防海警部隊(duì)隸屬于沿海各省、直轄市、自治區(qū)公安邊防總隊(duì)（如上 海海警支隊(duì)隸屬于上海市公安邊防總隊(duì)），接受公安部邊防管理局領(lǐng)導(dǎo)指揮，是 中國人民武裝警察邊防部隊(duì)的序列部隊(duì)。 1986 年起，針對(duì)我國沿海地區(qū)的走私販毒等違 法犯罪活動(dòng)十分突出的問題，公安海上巡邏隊(duì)統(tǒng)一改稱為海警支隊(duì)。上海交通大學(xué)法律碩士學(xué)位論文 中國海警海上執(zhí)法存在的問題及其對(duì)策研究 3 萬方數(shù)據(jù) 第一章中國海警海上執(zhí)法的基本內(nèi)容 第一節(jié)中國海警的發(fā)展及構(gòu)成 中國海警最早可追溯到建國初期。 4 和先?。骸稖\析我國現(xiàn)行海洋執(zhí)法體制問題和改革思路》，載《海洋開發(fā)與管理》， 2022 年第 4 期，第 42頁。但由于我國現(xiàn)行海 洋法律法規(guī)的不健全不完善，以及機(jī)構(gòu)改革先行的存在，致使中國海警在海上執(zhí) 法上還存在諸多問題和弊端。國家海洋局以中國海警局 (CHINA COAST GUARD)名義開展海上維權(quán)執(zhí)法。而這種弊端的存在，嚴(yán)重影響了國家海 洋戰(zhàn)略的順利推進(jìn)。 4 在當(dāng)時(shí)的歷史條件下，這種分散的執(zhí)法 體制也曾為我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展做出了積極貢獻(xiàn)。 3 但這種體制是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，也是一種高度分散的行業(yè)執(zhí) 法管理體制。 上海交通大學(xué)法律碩士學(xué)位論文 中國海警海上執(zhí)法存在的關(guān)題及其對(duì)策研究 萬方數(shù)據(jù) 海事、公安邊防海警和海關(guān)等多個(gè)海上行政執(zhí)法部門 。新中國成立以來，先后設(shè)立了海監(jiān)、漁政、 1 何傳添：《中國海洋國土的現(xiàn)狀和捍衛(wèi)海洋權(quán)益的策略思考》，載《東南亞研究》， 2022 年第 2 期，第 53 頁。 要推進(jìn)海洋戰(zhàn)略，建設(shè)海洋強(qiáng)國，必須要維護(hù)好國家海洋權(quán)益和海洋安全。 過去，中國曾經(jīng)在相當(dāng)長時(shí)間內(nèi)忽視了海洋的重大戰(zhàn)略意義，由此形成了管理體 制、政策法規(guī)、基礎(chǔ)調(diào)研、海上維權(quán)執(zhí)法等方方面面的掣肘和缺失 。 2 這是“海洋強(qiáng)國”概念首次進(jìn)入黨的全國代表大會(huì) 報(bào)告中，體現(xiàn)了中國力求從“大陸國家”向“海洋國家”的轉(zhuǎn)變。“七十年代以來，我國的海洋國土在縮小，因?yàn)槲覀儗?duì)一些屬于 我國的海洋國土，僅僅停留在‘自古以來’的觀念上，沒能及時(shí) 進(jìn)行戰(zhàn)略上的控 制和事實(shí)上的開發(fā)，因此，中國面臨著依法維護(hù)海洋權(quán)益的艱巨任務(wù)。 依據(jù)《聯(lián)合國海洋法公約》中 200 海里專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)制度和大陸架制度，中國 管轄海域面積達(dá)到 353. 7 萬平方公里。 關(guān)鍵詞：中國海警，海洋立法， 海上執(zhí)法，對(duì)策研究上海交通大學(xué)法律碩士學(xué)位論文 中國海警海上執(zhí)法存在的關(guān)題及其對(duì)策研究 萬方數(shù)據(jù) ii RESEARCH ON MARINE LAW ENFORCEMENT ISSUES AND COUNTERMEASURES OF CHINA COAST GUARD ABSTRACT The 1st conference of China NPC deliberated and passed the State 5 Transformation?in March 14, 2022. It would establish the new State Oceanic Administration (SOA). SOA would carry out the maritime law enforcement duties and safeguard legal rights in name of China Coast Guard(CCG). However, at present, because of the imperfection and the lag of related laws and regulations, ifs still some hot issues for the new CCG to enforce the law at sea, such as the lack of legal basis and so on. These issues badly restricted CCG5s law enforcement tasks. They would al