【正文】 》 第 2316條規(guī)定，在以下情況下賣方可以排除或限制其對貨物品質(zhì)的默示擔(dān)保義務(wù)： ?賣方如要排除或限制默示擔(dān)保義務(wù)，必須采用書面形式，措詞應(yīng)盡量醒目、顯眼； ?賣方可使用諸如“依現(xiàn)狀” (as is)、“有各種殘缺” (with all faults)及其他按常識能引起買方注意的措詞排除一切默示擔(dān)保義務(wù)； ?買主如在訂立合同前，已按其意愿充分地檢驗過貨物或其樣品、模型，或買方拒絕進行檢驗，則對于通過此種檢驗應(yīng)能發(fā)現(xiàn)的缺陷，就不存在任何默示擔(dān)保； ?默示擔(dān)保也可以根據(jù)雙方當(dāng)事人過去的交易做法、履行過程或行業(yè)慣例排除或限制。 《 統(tǒng)一商法典 》 第 2314條對貨物的商銷性提出以下幾項要求： ? (a)合同項下的貨物在本行業(yè)中可以毫無異議地通過； (b)如果所出售的貨物是種類物，則貨物在該規(guī)格內(nèi)必須達(dá)到良好的平均品質(zhì)； (c)貨物應(yīng)適合它的一般用途； (d)除合同允許有差異外，貨物的每一單位和所有單位在品種、品質(zhì)和數(shù)量方面都應(yīng)相同； (e)貨物應(yīng)按合同要求適當(dāng)?shù)匮b入容器、加上包裝、貼上標(biāo)簽； (f)貨物須與容器或標(biāo)簽上所許諾或確認(rèn)的事實相符。 69 ? 美國 《 統(tǒng)一商法典 》 將賣方對貨物的品質(zhì)擔(dān)保分為明示擔(dān)保和默示擔(dān)保： ? 《 統(tǒng)一商法典 》 第 2313條列舉了明示擔(dān)保的三種方式： ? 賣方對買方就貨物所作的事實上的確認(rèn)或許諾； ? 賣方對貨物所作的任何說明； ? 作為交易基礎(chǔ)的樣品或模型。默示要件： ? A 所交貨物在質(zhì)量上應(yīng)與樣品相符； ? B買方應(yīng)有合理機會去對貨物和樣品進行比較； ? C關(guān)于商品質(zhì)量或?qū)μ囟ㄓ猛具m合性的默示要件或擔(dān)保，可以因存在習(xí)慣做法而附加在買賣合同中。賣方在出售貨物的交易過程中默示要件： ? A買賣合同下的貨物的品質(zhì)是適合商銷的，但有下列情況者除外： ? 在締約前已將貨物的瑕疵特別提請買方注意者；或 ? 買方在締約前已檢查過貨物，而該項瑕疵是在檢查中應(yīng)能發(fā)現(xiàn)者。 68 ? 英美法的規(guī)定 ? 英國 《 貨物買賣法 》 第 13條至第 15條規(guī)定，賣方所交付的貨物在品質(zhì)上應(yīng)符合以下默示要件： ? 憑說明書的買賣 ? 如買賣合同中規(guī)定為憑說明書買賣時，應(yīng)含有一默示要件，即貨物應(yīng)與說明書相符；如兼用憑樣品買賣和憑說明書買賣時，所交貨物只與樣品相符是不夠的，還必須與說明書相符。如果雙方未對交貨地進行具體約定，根據(jù) 《 合同公約 》 的規(guī)定，賣方應(yīng)當(dāng)在哪個地點履行交貨義務(wù) ? 67 （二）品質(zhì)擔(dān)保義務(wù) ?是指賣方所交付的貨物，其品質(zhì)、規(guī)格和包裝須與合同規(guī)定相符，如合同未作具體規(guī)定，則應(yīng)按合同所適用的有關(guān)國家的法律或國際公約辦理。 66 ? 沈陽 A進出口公司向日本 B公司出口一批罐裝山野菜，合同約定賣方應(yīng)不遲于 3月底發(fā)運貨物。 ?在其他情況下，賣方應(yīng)在訂立合同后一段合理時間內(nèi)交貨。 ?如合同規(guī)定有一段時間，或從合同可以確定一段時間，除非情況表明應(yīng)由買方選定一個日期外，應(yīng)在該段時間內(nèi)任何時候交貨。 ?如賣方?jīng)]有義務(wù)對貨物的運輸辦理保險，他必須在買方提出要求時，向買方提供一切現(xiàn)有的必要資料，使他能夠辦理這種保險。 ? 根據(jù) 《 合同公約 》 第 67條第 2款和第 69條第 3款的規(guī)定，在貨物未特定化前，貨物風(fēng)險不轉(zhuǎn)移給買方。 64 交貨時間 《 合同公約 》 第 32條規(guī)定，如果合同涉及貨物運輸，即合同要求賣方通過承運人把貨物發(fā)運給買方時，賣方應(yīng)承擔(dān)以下義務(wù)： ?賣方可以在貨物上加標(biāo)記，或以填寫裝運單據(jù)的方式或以其他方式，將貨物劃定在該項合同項下，即將貨物特定化，將該項貨物劃作履行某一合同的標(biāo)的。 ?如不涉及運輸，而又屬于以下三類貨物，即：特定物，特定化貨物 (從某批存貨中劃撥于合同項下，待提取 )，或是尚待制造或加工生產(chǎn)的貨物，如雙方在訂約時已知這些貨物存放在某地點或?qū)⒃谀车刂圃旎蚣庸?，賣方應(yīng)在該地點把貨物交給買方處置。 ?英國 《 貨物買賣法 》 第 29條和美國 《 統(tǒng)一商法典 》 第 2308條和第 2309條也規(guī)定，特定物的買賣，交貨地點是訂約時貨物存放地點；種類物的買賣，交貨地點是賣方營業(yè)地或住所地。各國法律在這個問題上比較接近，大陸法和英美法依合同的標(biāo)的物是特定物或非特定物而定。 ?此外，如果賣方在合同規(guī)定的時間以前已移交了單據(jù)，他可以在這個時間到達(dá)前糾正單據(jù)中任何不符合合同規(guī)定的情形，但賣方行使這項權(quán)利不得使買方遭受不合理的不便或承擔(dān)不合理的開支。 61 交貨方式 ?實際交貨 ?指賣方將貨物交給買方實際控制 ?象征性交貨或擬制性交貨， ?是指由賣方將代表貨物的單據(jù)交給買方，由買方在指定地點憑單向承運人提貨 ?《 合同公約 》 第 34條規(guī)定， ?如果賣方有義務(wù)移交與貨物有關(guān)的單據(jù)，就必須按照合同所規(guī)定的時間、地點和方式移交單據(jù)。 60 第三節(jié) 賣方和買方義務(wù) 一、賣方的義務(wù) ?（一）交付貨物的義務(wù) ?賣方應(yīng)首先按合同或有關(guān)法律規(guī)定的方式、地點和時間交付貨物。 ?德國、瑞士等國的民法不采用“原因”學(xué)說，但這些國家的民法中有所謂“不當(dāng)?shù)美钡闹贫?。按照法國法的解釋，債的原因就是指訂約當(dāng)事人產(chǎn)生該項債務(wù)所追求的最直接和最接近的目的。 59 （四）原因 ? 大陸法中與“約因”相應(yīng)的概念是原因。 ?3修改現(xiàn)有買賣合同的協(xié)議。 58 （三）約因原則的例外 ?1簽字蠟封合同。但是，當(dāng)船被開回倫敦后，船長拒絕履行他的許諾。 57 ? 例 Stilk v． Myrick(1809年 ) 一條船從倫敦開往巴爾的摩時，船長發(fā)現(xiàn)兩位水手中途逃跑了，一時又無法找到合適的船員來代替他們的工作。 ?過去的約因無效。只有具有一定約因的許諾，法律才會承認(rèn)其有約束力，法院也才有可能予以強制執(zhí)行，因為有約因的許諾才是“訂約雙方愿意接受法律約束的唯一證據(jù)”。 ? (1)K公司是否可以以受到脅迫為由拒絕支付增加的運費 ? ? (2)A快郵公司可否認(rèn)為：運費計費有誤屬于重大錯誤， A快郵公司有權(quán)主張運輸合同無效 ? ? (3)如果 A快郵公司以政府法令發(fā)生變化為由要求調(diào)整運費，而未主張計費錯誤， K公司同意增加運費，但事后 K公司發(fā)現(xiàn)并不存在政府法令發(fā)生變化導(dǎo)致調(diào)整運費的事實， K公司是否可以主張A快郵公司采取欺詐手段訂立合同而要求其承擔(dān)責(zé)任 ? 55 四、 約因 （一）約因的概念 ? 在英美法中，除簽字蠟封合同外，約因(或稱對價 )是合同的要件之一。 K公司的生意在很大程度上要依賴于那個購貨商的合同，不能及時交貨會導(dǎo)致慘重?fù)p失，而且當(dāng)時已經(jīng)很難迅速找到其他承運人替代。運輸合同開始履行后， A快郵公司發(fā)現(xiàn)自己計費有誤，致使這次運輸所訂的運價極不合算。 54 ? K公司是一家經(jīng)營進口及批發(fā)藍(lán)筐制品的小公司，與購貨商簽訂了一份供貨合同。 ?《 國際商事合同通則 》 第 3． 10條 (重大失衡 ) 規(guī)定，如果在訂立合同時，合同或其個別條款不合理地對另一方當(dāng)事人過分有利，則一方當(dāng)事人可宣告該合同或該個別條款無效。第 3． 5條規(guī)定，嚴(yán)重錯誤構(gòu)成合同無效的原因，但錯誤如由于錯誤方的重大過失所致，或錯誤的風(fēng)險如應(yīng)由錯誤方負(fù)擔(dān)，錯誤方不能宣告合同無效。 ?最高人民法院 《 關(guān)于貫徹執(zhí)行 {中華人民共和國民法通則 )若干問題的意見 》 指出，行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)，對方當(dāng)事人，標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。單方錯誤一般不影響合同效力，雙方錯誤只有在涉及合同的重大事項時，才可以主張合同無效或要求撤銷合同。 ?英美法對于“錯誤”的要求比大陸法更為嚴(yán)格。 ?《 德國民法典 》 第 119條第 2款規(guī)定，關(guān)于人的資格或物的性質(zhì)的錯誤，如交易上認(rèn)為重要者，視為意思表示內(nèi)容的錯誤。 51 ?重大錯誤 ?是指意思表示的錯誤，即行為人基于對合同的主體、客體或內(nèi)容等的誤解。 ? 大陸法和英美法都規(guī)定，以脅迫手段訂立合同，構(gòu)成合同無效或可撤銷的原因。 ?英國普通法早期對脅迫的定義是狹義的，僅限于對人身或財產(chǎn)的暴力或暴力威脅，到 20世紀(jì)后期，英國法律也開始接受商業(yè)上或經(jīng)濟上的脅迫作為取消合同的理由。 ?《 法國民法典 》 第 1112條規(guī)定，如行為的性質(zhì)促使正常人產(chǎn)生印象并使其擔(dān)心自己的身體或財產(chǎn)面臨重大且現(xiàn)實的危害者，即為脅迫。 ? 我國 《 合同法 》 規(guī)定，一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)撤銷或者變更，如果損害了國家的利益，則合同無效。 ?不正確陳述只能針對事實，而不包括法律方面 (指國內(nèi)法 )的錯誤陳述，因為法律是公開的資料，不存在被隱瞞的問題； ?對于事實的陳述，也必須是對方所不知悉的事實，并且對方依賴該陳述訂立了合同，才可能構(gòu)成不正確陳述； ? 這種事實必須是過去的或現(xiàn)在的事實，而不應(yīng)是對將來的預(yù)測，如：預(yù)測某個項目的投資可以獲利一般不構(gòu)成不正確陳述； ?對將來的保證則不能被理解為預(yù)測，這種保證可以構(gòu)成不正確陳述； ? 對事實的沉默原則上不構(gòu)成不正確陳述，但如果這種沉默是對整體事實的隱瞞，或合同屬于最高誠信合同，如保險合同，或雙方存在信托關(guān)系，則一方的沉默也會構(gòu)成不正確陳述，等等。 ?《 德國民法典 》 第 123條規(guī)定，因欺詐而為意思表示者，表意人得撤銷其意思表示。 46 三、當(dāng)事人合意的真實性 ? 影響合意真實性主要有以下幾種情況： ?欺詐 ?是指一方故意制造假象或掩蓋事實真相而使他方陷于錯誤的行為。 ? 《 合同公約 》 第 21條對此分別作了規(guī)定： ? 逾期承諾仍有承諾的效力，如果要約人毫不遲延地用口頭或書面方式將此種意見通知受要約人。 ? 《 合同公約 》 第 18條第 2款規(guī)定，承諾于表示承諾的通知送達(dá)要約人時生效； ? 第 18條第 3款對例外作了規(guī)定，即如果按照要約的要求或依照當(dāng)事人相互間確認(rèn)的習(xí)慣做法或慣例，受要約人可以作出某種行為的方式 (例如以發(fā)送貨物或發(fā)送貨物或支付貨款有關(guān)的行為 )來表示承諾，而無須向要約人發(fā)出承諾通知者，則承諾于作出該行為時生效。 ?問：賣方能否這樣做 ? 44 （二）承諾的生效和撤回 ? 承諾生效的時間 ? 大陸法 采用“到達(dá)主義”原則，即承諾的通知于到達(dá)要約人時生效； ?英美法 采用“投郵主義”原則，采取信件、電報方式作出承諾，承諾通知一經(jīng)投郵立即生效。買方答復(fù)：同意購買，已經(jīng)將 5 000美元匯至你開戶的銀行，交貨后立即付款。 ?有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件均視為在實質(zhì)上變更要約的條件。 ?但是，對要約表示承諾但載有添加或不同條件的答復(fù)，如所載的添加或不同條件的實質(zhì)上并不變更該項要約的條件，除要約人在不過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面通知反對其間的差異外，仍構(gòu)成承諾。 ?承諾在內(nèi)容上必須和要約一致。原告于是向法院起訴，要求強制履行雙方達(dá)成的合同。