【正文】 文件核查義務(wù) 發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照信息披露規(guī)則履行信息披露義務(wù)，承銷商應(yīng)當(dāng)對公開發(fā)行募集文件的真實性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查。證券公司不得以不正當(dāng)手段招攬證券承銷業(yè)務(wù)。 （三）禁止違法招攬 本處所指違法招攬是指承銷商不得以不正當(dāng)手段招攬證券承銷業(yè)務(wù)。 （二）顧問和銷售義務(wù) 證券承銷具有顧問、購買和分銷功能，這些功能是保證證券順利發(fā)行的基礎(chǔ)。 三、承銷商的特殊權(quán)利和義務(wù) P171174 （一）超額配售選擇權(quán) 超額配售選擇權(quán)是指發(fā)行人授予主承銷商的一項選擇權(quán)，主承銷商可以據(jù)此將同一發(fā)行價格超額發(fā)售不超過包銷數(shù)額 15%的股票。 其包括主承銷商與分銷商，分銷商與分銷商之間的關(guān)系。 （二）證券承銷協(xié)議特點 其是書面合同； 其是證券發(fā)行送審文件的組成部分； 其不得違反國家強制法的規(guī)定。 二、證券承銷方式 證券承銷方式 證券代銷 證券包銷 全額包銷 余額包銷 三、承銷團承銷 法 32條：向不特定對象發(fā)行的證券票面總值超過人民幣 5000萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團承銷。 三、公開發(fā)行公司債券的審核程序 P150151 略 第六章 證券發(fā)行的承銷和保薦 第一節(jié) 證券承銷的概念和分類 一、證券承銷的概念 證券承銷是指承銷商接受發(fā)行人的委托，向投資者銷售、促成銷售或者代為銷售擬發(fā)行證券的行為。 （二）分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券 P148 本質(zhì)是將附認(rèn)股權(quán)證的可轉(zhuǎn)換公司債券從債券中分離出來，以認(rèn)股權(quán)證來代替。 二、可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行的條件 P147 證監(jiān)會： 《 可轉(zhuǎn)換公司債券管理辦法 》 《 上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券實施辦法 》 （一）普通可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行條件 最近三年連續(xù)盈利，且最近三年凈資產(chǎn)利潤平均在 10%以上；其中，能源、原材料、基礎(chǔ)設(shè)施類公司不低于 7%，上市公司最近三個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于 6%。 募集資金投向條件 募集資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策 債券利率條件 公司債券的利率不得超過國務(wù)院限定的利率水平 募集資金用途條件 必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于補虧和非生產(chǎn)性支出。 六、公積金和利潤轉(zhuǎn)增股份 （一）資本公積金轉(zhuǎn)增股本的條件（送股） 《 關(guān)于上市公司送配股的暫行規(guī)定 》 已依法補虧并提取法定盈余公積金和公益金； 動用公積金送股后所留存的公積金余額不少于公司股本總額的 50%； 發(fā)送的對象限于股東大會決議規(guī)定的日期前持有該公司股票的普通股股東。 發(fā)行條件 （ 1）發(fā)行價格不低于定價基準(zhǔn)日前 20個交易日公司股票均價的 90%； （ 2）本次發(fā)行的股票自發(fā)行結(jié)束之日起 12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；屬于控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)認(rèn)購的， 36個月不得轉(zhuǎn)讓； （ 3）募集資金使用符合規(guī)定； （ 4）本次發(fā)行將導(dǎo)致上市公司控制權(quán)發(fā)生變化的，還應(yīng)當(dāng)符合證監(jiān)會的其他規(guī)定。 （二） 上市公司非公開發(fā)行股票的規(guī)定 原則性規(guī)定： 《 證券法 》 13條第 2款規(guī)定，上市公司非公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)。 （二）增發(fā)股份（公開募集） 最近三個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率不低于 6%； 除金融類企業(yè)外，最近一齊末不存在持有金額較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人款項、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資的行為； 發(fā)行價格應(yīng)不低于公告招股意向書前 20個交易日公司股票均價或前一交易日的均價。 上市公司不得公開發(fā)行證券的特別規(guī)定 ① 發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏；②擅自改變前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而未糾正；③公司最近 12個月內(nèi)受到過證券交易所的公開譴責(zé)；④公司及其控股股東或?qū)嶋H控制人最近 12個月內(nèi)存在為履行向投資者作出的公開承諾的行為；⑤公司或其董事、高管因涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵察或涉嫌違法違規(guī)被證監(jiān)會立案偵察；⑥嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。 最近三十六個月財務(wù)會計文件無虛假記載，不存在重大違法行為 未受到刑事處罰，未受到行政處罰且情節(jié)嚴(yán)重的行為。 章程合法有效；機構(gòu)及內(nèi)部控制制度健全；董事、監(jiān)事及高管人員具備任職資格；與控股股東或者實際控制人的人員、資產(chǎn)、財務(wù)分開； 盈利能力具有可持續(xù)性 最近三個會計年度連續(xù)盈利，業(yè)務(wù)和盈利來源相對穩(wěn)定；主營業(yè)務(wù)或投資方向能夠可持續(xù)發(fā)展；核心管理人員和核心技術(shù)穩(wěn)定；不存在影響公司可持續(xù)經(jīng)營的擔(dān)保、訴訟、仲裁等重大事項。 招股說明書 P132 簽署招股說明書的發(fā)起人要保證招股說明書真實、準(zhǔn)確、完整。勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)、設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)不得作價出資。 發(fā)起人及出資形式 發(fā)起人：①人數(shù) 2200；②自然人、法人；③半數(shù)以上在中國境內(nèi)有住所； ④ 承擔(dān)公司設(shè)立不能的責(zé)任 債務(wù)和費用的連帶責(zé)任；返還股款并加算利息；過失使公司利益受損的賠償責(zé)任。 二、公司設(shè)立與公開發(fā)行股票 公司設(shè)立包括：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立 以往實踐中股份公司采取募集設(shè)立的實例罕見，但新法賦予了這種設(shè)立方式的合法性。 發(fā)行條件偏重于財務(wù)條件 財務(wù)條件所包含的財務(wù)指標(biāo)可以很好地反映發(fā)行人的財務(wù)狀況、經(jīng)營狀況及持續(xù)盈利的能力。 （二）我國證券公開發(fā)行條件的特點 發(fā)行條件是法定條件； 發(fā)行條件的法定性有利于降低劣質(zhì)證券進(jìn)入證券市場的機會，更好的保護投資者利益，而且為實質(zhì)審查奠定基礎(chǔ)。 第三節(jié) 股票公開發(fā)行的條件 一、證券公開發(fā)行條件的概念和特點 （一）什么是證券公開發(fā)行的條件？ 證券公開發(fā)行條件是指公開發(fā)行證券必須具備的各種法定條件的總和。 （四）證券發(fā)行時間與證券公開發(fā)行 分為：設(shè)立發(fā)行和新股發(fā)行 設(shè)立發(fā)行 : 公司籌集注冊資本 新股發(fā)行：增資、送股、配股、股票拆細(xì) （五）發(fā)行方式與證券公開發(fā)行 上網(wǎng)定價發(fā)行； 上網(wǎng)詢價發(fā)行； 網(wǎng)下法人配售和上網(wǎng)定價結(jié)合的發(fā)行方式 。 面值發(fā)行（股票、公司債券） 折扣發(fā)行（公司債券） 溢價發(fā)行（股票） 中間價發(fā)行（新股發(fā)行） （三）證券承銷與證券公開發(fā)行 分為：直接發(fā)行和間接發(fā)行 間接發(fā)行：證券代銷和證券包銷 依現(xiàn)行證券法規(guī)定，公開發(fā)行必須采取間接發(fā)行。其包括：普通公司債券發(fā)行和可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行。 三、證券公開發(fā)行的分類 （一）證券種類與證券公開發(fā)行 股票發(fā)行 股份公司為籌集資金為直接目的，依照法定程序向投資者出售股票的行為。 （二）推 定 法 10條第 3款 “ 非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式 ” 。 第二節(jié)證券公開發(fā)行的概念和分類 一、證券公開發(fā)行的概念 證券公開發(fā)行是指發(fā)行人向不特定投資者或超過一定數(shù)量的特定投資者出售資本證券的行為。 證券發(fā)行是發(fā)行人制成證券并向認(rèn)購人交付證券的行為。 發(fā)行人：符合條件的商業(yè)或政府組織 投資者：個人或其他組織 融資工具：證券 二、證券募集與證券發(fā)行的法律性質(zhì) 證券募集是募集人與投資者訂立的，旨在向投資者出售股份或公司債券的行為。 證交所 關(guān)于證交所是否已經(jīng)納入政府監(jiān)管，還是屬于自律性監(jiān)管組織問題，以前理論界存在爭議，但現(xiàn)在已經(jīng)非常明確。 二、我國的證券監(jiān)督管理機構(gòu) （一）政府監(jiān)管機構(gòu) ——中國證監(jiān)會 性質(zhì) ——國務(wù)院所屬行政主管部門 法 210條：當(dāng)事人對證券監(jiān)督管理機構(gòu)或國務(wù)院授權(quán)的部門處理決定不服的，可以依法申請復(fù)議，或者直接向人民法院提起訴訟。 （三）強調(diào)集中管理 法 77條： “ 國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依法對全國證券市場實行集中統(tǒng)一管理 ” 。由國務(wù)院批準(zhǔn)。股票發(fā)行由證監(jiān)會核準(zhǔn)，公司債券發(fā)行由證交所批準(zhǔn)。國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府批準(zhǔn)。 第三節(jié)我國證券市場的監(jiān)管體制 一、我國證券市場監(jiān)管的特點 （一）重視政府監(jiān)管 有學(xué)者將證券市場分為 政府推動型和自由發(fā)展型， 我國證券市場顯然屬于前者。 （四）以自律規(guī)則為基礎(chǔ)的監(jiān)管體制 德國雖然設(shè)有卡特爾辦公室，但其職權(quán)僅限于憑借反競爭限制法審查公司接管和兼并事項。 究其原因如下： （ 1）在德國，證券法的獨立屬性尚未得到充分的挖掘； （ 2）商業(yè)銀行認(rèn)購股票已形成一般商業(yè)實踐； （ 3）德國缺乏建立信息披露制度的傳統(tǒng)。 四、歐陸法系的證券市場監(jiān)管 歐陸法系監(jiān)管體制的典型代表是德國。 三、英國證券市場的監(jiān)管 （ 一）采取分散的證券立法體制 英國的證券法律散見于下列法律； 1948年 《 公司法 》 ； 1958年 《 反欺詐（投資法） 》 ； 1973年的 《 公平交易法 》 ； 1986年 《 金融服務(wù)法 》 等 (二 ) 建立證券市場的行政監(jiān)管體系 上世紀(jì)七十年代以前監(jiān)管機構(gòu)分散不統(tǒng)一 監(jiān)管部門：貿(mào)易部；隸屬于銀行業(yè)協(xié)會和保險業(yè)協(xié)會的投資者保護委員會 上世紀(jì)七十年代以后建立統(tǒng)一的監(jiān)管體制 監(jiān)管機構(gòu)： “ 證券與投資委員會 ” ，１９９７年更名為金融服務(wù)局（ FSA） （三）建立以證券自律機構(gòu)為主體的證券監(jiān)管機構(gòu) 除官方的金融服務(wù)局外，證券交易所是英國證券市場監(jiān)管的重要力量。 （ 2）禁止證券欺詐 發(fā)行人及中介機構(gòu)在披露信息過程中有不實說明或欺詐行為，將承擔(dān)民事、行政及刑事責(zé)任。 金字塔式的監(jiān)管體制 頂端：國會、證券交易委員會 中部：自律組織 塔基：成員公司的監(jiān)督部門 確立以信息公開為基礎(chǔ)的證券法體系 最早確立這一原則的是 1933年 《 證券法 》 和 1934的 《 證券交易法 》 該原則的基本精神包括： （ 1）發(fā)行的 信息披露 （ 2）持續(xù)性信息披露 任何發(fā)行人如果違反上述兩項義務(wù)，將承擔(dān)嚴(yán)格的民事賠償責(zé)任和刑事責(zé)任。 1933年的 《 證券法 》 政府對整個市場的監(jiān)管 1934年的 《 證券交易法 》 偏重于對證券交易活動的監(jiān)管。 金融市場 資金市場 資本市場 進(jìn)行各種直接融資的場所 （二）證券市場的特點 P92 交易對象的特殊性 交易對象的標(biāo)準(zhǔn)化特點 市場存在的目的特殊 市場交易